融資租賃公司新三板掛牌實務(wù)操作（總結(jié)版）
編輯：admin / 發(fā)布時間：2016-01-04 / 閱讀：610
金融類掛牌企業(yè)專題總結(jié)系列融資租賃公司
目前金融類企業(yè)掛牌新三板已成為常態(tài)，除信托機(jī)構(gòu)、P2P小貸金融等金融類機(jī)構(gòu)暫無掛牌案例外，城商行、私募、證券公司、農(nóng)信社、小貸公司、咨詢公司、期貨、擔(dān)保、資產(chǎn)管理甚至金控集團(tuán)鑫融基都已順利掛牌，私募投資掛牌公司有代表性企業(yè)九鼎投資，證券公司已有湘財證券、聯(lián)訊證券，農(nóng)信社有瓊中農(nóng)信社，小貸公司有恒晟農(nóng)貸、天元小貸、通利農(nóng)貸等，咨詢公司有天信投資等。正在申請籌備中的還有信托機(jī)構(gòu)等金融掛牌企業(yè)。相信未來有越來越多的金融類企業(yè)掛牌新三板，因此如何準(zhǔn)確把握金融類掛牌企業(yè)的掛牌審核要點對于相關(guān)中介從業(yè)人員具有重要的指導(dǎo)意義，本期將專題總結(jié)所有已掛牌融資租賃公司的相關(guān)案例，探求其中共性之處，以供各位參考！若有不妥之處，還望不吝指正！
融資租賃公司規(guī)范要點
截至2015年12月31日，東海租賃在全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌并公開轉(zhuǎn)讓。至此，新三板市場涉足租賃業(yè)務(wù)的上市企業(yè)達(dá)到11家。
東海租賃前身是2011年12月15日成立的山東東海石油裝備租賃有限公司，注冊資本5億，以石油裝備、工業(yè)生產(chǎn)設(shè)備、基礎(chǔ)設(shè)施、環(huán)保設(shè)備、醫(yī)療設(shè)備及工程機(jī)械的融資租賃為主要業(yè)務(wù)。
融信租賃是我國新三板市場第一家融資租賃企業(yè)，于2014年12月4日正式上市；渤海租賃旗下皖江金租是新三板第一家金融租賃公司，于2015年11月24日掛牌。
此外，福能租賃、利馳租賃和平安租賃是其他三家專注融資租賃業(yè)務(wù)的新三板掛牌企業(yè)。由此計算，目前新三板上劃歸租賃業(yè)的公司為6家。
紫竹樁基、宇宏新科、通莞股份、中國康富及弘陸股份則是另外5家涉及融資租賃業(yè)務(wù)的新三板上市企業(yè)。
據(jù)悉，康安租賃也已于12月17日獲得股轉(zhuǎn)系統(tǒng)同意掛牌的函，待手續(xù)完成后，即可上市。
另外，被證監(jiān)會劃歸租賃業(yè)的在審企業(yè)還有8家，分別是海航思福租賃股份有限公司、上海元天融資租賃股份有限公司、富銀融資租賃股份有限公司、道生國際融資租賃股份有限公司、深圳市中訊天成科技股份有限公司、中信逸百年融資租賃股份有限公司、廈門揚德股份有限公司及廣東粵合融資租賃股份有限公司。
一、總結(jié)上述案例：
目前已掛牌的融資租賃公司僅有兩家,股轉(zhuǎn)公司在審核中反饋的特有問題并不多。目前與融資租賃行業(yè)相關(guān)的政策法規(guī)都是部門規(guī)章和地方政府規(guī)章，沒有上升到法律層面。融資租賃公司也具有顯著地域性特征，商務(wù)部和國家稅務(wù)總局是融資租賃行業(yè)的主要監(jiān)管部門和行業(yè)政策制定者；省級商務(wù)主管部門為日常直接監(jiān)管部門。
對于融資租賃公司中央層級的監(jiān)管文件主要是《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》和《商務(wù)部辦公廳關(guān)于開展融資租賃行業(yè)風(fēng)險排查的通知》，具體的監(jiān)管政策如下：
| 業(yè)務(wù)方面 | 具體政策 |
| 1、業(yè)務(wù)類型 |
融資租賃企業(yè)可以在符合有關(guān)法律、法規(guī)及規(guī)章規(guī)定的條件下采取直接租賃、轉(zhuǎn)租賃、售后回租、杠桿租賃、委托租賃、聯(lián)合租賃等形式開展融資租賃業(yè)務(wù)。 融資租賃企業(yè)應(yīng)當(dāng)以融資租賃等租賃業(yè)務(wù)為主營業(yè)務(wù)，開展與融資租賃和租賃業(yè)務(wù)相關(guān)的租賃財產(chǎn)購買、租賃財產(chǎn)殘值處理與維修、租賃交易咨詢和擔(dān)保、向第三方機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)讓應(yīng)收賬款、接受租賃保證金及經(jīng)審批部門批準(zhǔn)的其他業(yè)務(wù)。 |
| 2、禁止從事業(yè)務(wù) | 融資租賃企業(yè)開展融資租賃業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)以權(quán)屬清晰、真實存在且能夠產(chǎn)生收益權(quán)的租賃物為載體。融資租賃企業(yè)不得從事吸收存款、發(fā)放貸款、受托發(fā)放貸款等金融業(yè)務(wù)。未經(jīng)相關(guān)部門批準(zhǔn)，融資租賃企業(yè)不得從事同業(yè)拆借等業(yè)務(wù)。嚴(yán)禁融資租賃企業(yè)借融資租賃的名義開展非法集資活動。 |
| 3、內(nèi)部風(fēng)險控制 | 融資租賃企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立完善的內(nèi)部風(fēng)險控制體系，形成良好的風(fēng)險資產(chǎn)分類管理制度、承租人信用評估制度、事后追償和處置制度以及風(fēng)險預(yù)警機(jī)制等。 |
| 4、盡職調(diào)查 | 為控制和降低風(fēng)險，融資租賃企業(yè)應(yīng)當(dāng)對融資租賃項目進(jìn)行認(rèn)真調(diào)查，充分考慮和評估承租人持續(xù)支付租金的能力，采取多種方式降低違約風(fēng)險，并加強(qiáng)對融資租賃項目的檢查及后期管理。 |
| 5、關(guān)聯(lián)交易 | 融資租賃企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立關(guān)聯(lián)交易管理制度。融資租賃企業(yè)在對承租人為關(guān)聯(lián)企業(yè)的交易進(jìn)行表決或決策時，與該關(guān)聯(lián)交易有關(guān)聯(lián)關(guān)系的人員應(yīng)當(dāng)回避。融資租賃企業(yè)在向關(guān)聯(lián)生產(chǎn)企業(yè)采購設(shè)備時，有關(guān)設(shè)備的結(jié)算價格不得明顯低于該生產(chǎn)企業(yè)向任何第三方銷售的價格或同等批量設(shè)備的價格。 |
| 6、按業(yè)務(wù)管理資產(chǎn) | 融資租賃企業(yè)對委托租賃、轉(zhuǎn)租賃的資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)分別管理，單獨建賬。融資租賃企業(yè)和承租人應(yīng)對與融資租賃業(yè)務(wù)有關(guān)的擔(dān)保、保險等事項進(jìn)行充分約定，維護(hù)交易安全。 |
| 7、重點承租人管理 | 融資租賃企業(yè)應(yīng)加強(qiáng)對重點承租人的管理，控制單一承租人及承租人為關(guān)聯(lián)方的業(yè)務(wù)比例，注意防范和分散經(jīng)營風(fēng)險。 |
| 8、租賃物的權(quán)屬登記 | 按照國家法律規(guī)定租賃物的權(quán)屬應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀?，融資租賃企業(yè)須依法辦理相關(guān)登記手續(xù)。若租賃物不屬于需要登記的財產(chǎn)類別，鼓勵融資租賃企業(yè)在商務(wù)主管部門指定的系統(tǒng)進(jìn)行登記，明示租賃物所有權(quán)。 |
| 9、售后回租標(biāo)的物的選擇 |
售后回租的標(biāo)的物應(yīng)為能發(fā)揮經(jīng)濟(jì)功能，并能產(chǎn)生持續(xù)經(jīng)濟(jì)效益的財產(chǎn)。融資租賃企業(yè)開展售后回租業(yè)務(wù)時，應(yīng)注意加強(qiáng)風(fēng)險防控。 融資租賃企業(yè)不應(yīng)接受承租人無處分權(quán)的、已經(jīng)設(shè)立抵押的、已經(jīng)被司法機(jī)關(guān)查封扣押的或所有權(quán)存在其他瑕疵的財產(chǎn)作為售后回租業(yè)務(wù)的標(biāo)的物。融資租賃企業(yè)在簽訂售后回租協(xié)議前，應(yīng)當(dāng)審查租賃物發(fā)票、采購合同、登記權(quán)證、付款憑證、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移憑證等證明材料，以確認(rèn)標(biāo)的物權(quán)屬關(guān)系。 融資租賃企業(yè)應(yīng)充分考慮并客觀評估售后回租資產(chǎn)的價值，對標(biāo)的物的買入價格應(yīng)有合理的、不違反會計準(zhǔn)則的定價依據(jù)作為參考，不得低值高買。 |
| 10、風(fēng)險資產(chǎn) | 融資租賃企業(yè)的風(fēng)險資產(chǎn)不得超過凈資產(chǎn)總額的10倍。 |
二、股轉(zhuǎn)系統(tǒng)常見的審核反饋問題
1.股東適格
審核要點：核查公司股東是否屬于私募投資基金管理人或私募投資基金，是否按照相關(guān)法律法規(guī)完成登記備案程序。
2.同意掛牌
審核要點：核查公司在股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌，是否需要取得公司設(shè)立批準(zhǔn)部門的批復(fù)；是否符合商務(wù)部門對公司的日常監(jiān)管要求，以及商務(wù)部門是否同意掛牌。
3.風(fēng)險排查
審核要點：核查相關(guān)部門根據(jù)《商務(wù)部辦公廳關(guān)于開展融資租賃行業(yè)風(fēng)險排查的通知》對公司進(jìn)行核查的情況和意見，是否通過核查并取得確定意見。
4.合法合規(guī)
審核要點：核查公司的業(yè)務(wù)、經(jīng)營、人員的情況是否符合《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》的規(guī)定。
5.行業(yè)情況
審核要點：核查公司業(yè)務(wù)是否符合現(xiàn)行的規(guī)定和監(jiān)管；行業(yè)、公司未來發(fā)展的情況；公司核準(zhǔn)開展業(yè)務(wù)的區(qū)域與實際展業(yè)區(qū)域是否一致；業(yè)務(wù)的風(fēng)險控制是否健全，并切實可行。
6.業(yè)務(wù)監(jiān)督
審核要點：核查公司的監(jiān)管安排是否合規(guī)，日常監(jiān)管是否到位、有效；公司屬地政策與中央監(jiān)管政策是否一致。
7.成本費用
審核要點：核查成本費用的劃分和歸集，是否符合企業(yè)會計準(zhǔn)則及行業(yè)特點。
8.會計處理
審核要點：核查開展售后回租融資租賃業(yè)務(wù)的會計處理是否符合《企業(yè)會計準(zhǔn)則》。
三、常見的說明書風(fēng)險提示點
1.宏觀調(diào)控政策風(fēng)險
風(fēng)險要點：宏觀調(diào)控政策的變動將直接導(dǎo)致固定資產(chǎn)投資需求波動。而融資租賃的租賃物是以固定資產(chǎn)為主，在國家政策的引導(dǎo)下，全社會固定資產(chǎn)投資需求的波動，必將直接影響到融資租賃的投放量。
2.市場利率風(fēng)險
風(fēng)險要點：市場利率的變動會對公司融資租賃成本和盈利水平產(chǎn)生重大影響。
3.行業(yè)風(fēng)險
風(fēng)險要點：未來，對融資租賃公司的監(jiān)管政策可能會發(fā)生調(diào)整，在業(yè)務(wù)范圍、投融資渠道、風(fēng)險防范、信息報備等方面可能會有更高的要求和更嚴(yán)格的監(jiān)管措施。如果公司無法適應(yīng)未來行業(yè)監(jiān)管政策的變化，不能積極主動調(diào)整戰(zhàn)略規(guī)劃，可能會在日益激烈的市場競爭中處于不利地位。
4.稅收政策風(fēng)險
風(fēng)險要點：目前我國的融資租賃業(yè)的稅收政策還存在調(diào)整優(yōu)化的需求，不排除未來稅收政策調(diào)整會對行業(yè)的成長帶來負(fù)面影響，也不排除稅收政策調(diào)整和增值稅即征即退政策的終止，可能會推高公司的業(yè)務(wù)成本，影響公司的經(jīng)營業(yè)績。
5.信用風(fēng)險
風(fēng)險要點：由于融資租賃的租金回收期一般較長，承租人及其他合同當(dāng)事人因各種原因未能及時、足額支付租金或履行其義務(wù)將導(dǎo)致出租人面臨損失的風(fēng)險。
6.流動性風(fēng)險
風(fēng)險要點：租賃項目租金回收期與該項目借款償還期在時間和金額方面不匹配而導(dǎo)致出租人遭受損失的風(fēng)險。
7.人才與業(yè)務(wù)操作風(fēng)險
風(fēng)險要點：現(xiàn)代融資租賃業(yè)務(wù)是資本密集型，也是智力和知識密集型行業(yè)，業(yè)務(wù)涉及金融、會計、國際貿(mào)易、保險、法律等專業(yè)知識，因此從業(yè)人員必須具備高素質(zhì)和高度責(zé)任心。公司若不能持續(xù)完善各類人才激勵機(jī)制，將可能導(dǎo)致核心團(tuán)隊人員的流失，會對公司造成較大損失。
8.應(yīng)收融資租賃款質(zhì)量下降的風(fēng)險
風(fēng)險要點：隨著公司經(jīng)營時間的增加、客戶數(shù)量的增加和業(yè)務(wù)覆蓋的行業(yè)領(lǐng)域增加，公司的應(yīng)收融資租賃款的質(zhì)量可能因為多種原因而惡化，因此壞賬準(zhǔn)備率和不良資產(chǎn)率都有可能上升，會對公司的業(yè)務(wù)開拓、銀行授信、財務(wù)狀況及經(jīng)營業(yè)績造成重大不利影響。
9.租賃物處置風(fēng)險
風(fēng)險要點：融資租賃公司在日常經(jīng)營中存在由于承租方違約而導(dǎo)致的租賃物處置的情況，租賃物處置過程中會由于市場行情、設(shè)備流通性、設(shè)備的運營狀況導(dǎo)致的可能無法或者延遲進(jìn)行的風(fēng)險。
綜上所述，金融類企業(yè)中融資租賃公司掛牌新三板相關(guān)從業(yè)人員有其特別需要關(guān)注的點：
1、重點核查公司是否符合所屬地方的監(jiān)管政策，是否取得相關(guān)審批；
2、重點核查公司的業(yè)務(wù)、經(jīng)營、人員的情況是否合法合規(guī)；
3、重點核查公司核準(zhǔn)開展業(yè)務(wù)的區(qū)域與實際展業(yè)區(qū)域是否一致；
4、重點核查公司的風(fēng)險控制措施的有效性，各項指標(biāo)是否符合規(guī)定；
5、重點核查公司的關(guān)聯(lián)交易的問題。
6、重點核查租賃物處置的情況。
四、掛牌新三板拓寬融資渠道
從融資渠道來看，租賃公司主要融資來源為銀行貸款，但受制于銀行的放款額度、審批流程等因素，租賃公司每年在業(yè)務(wù)放款中實際均未能足額使用授信。
去年，國家發(fā)布了資產(chǎn)證券化新規(guī)，這為融資租賃公司打開了新的大門。新規(guī)發(fā)布后，不少租賃公司就開始與資產(chǎn)管理公司合作推出產(chǎn)品，并將租賃合同打包融資，資產(chǎn)證券化項目未來也將成為租賃行業(yè)的重要資金配給渠道。
而隨著市場規(guī)模的壯大和租賃行業(yè)發(fā)展越發(fā)成熟，越來越多的租賃公司更想嘗鮮資本市場，以拓寬新的資本創(chuàng)新和融資渠道，這也是為什么眾多租賃企業(yè)爭相掛牌新三板的原因。
以融信租賃為例，公司董事長王丁輝便曾向新三板論壇表示，借助新三板平臺，公司可陸續(xù)增加定增、收益權(quán)轉(zhuǎn)讓、優(yōu)先股、私募債這些資金配給手段。
除了多方式的融資手段，新三板或還能為租賃企業(yè)的資本創(chuàng)新提供土壤。今年3月，融信租賃披露定增方案，公司原本預(yù)嘗鮮暫無市場先例的儲架發(fā)行方式，向投資人發(fā)行不超過8000萬股股票。雖然此事后來因多方面原因而擱淺，但隨著新三板市場的開放和租賃行業(yè)的發(fā)展，相信未來會有更多租賃公司在新三板嘗試創(chuàng)新資本運作。
國企民企各頂半邊天
從目前國內(nèi)融資租賃的生存現(xiàn)狀來看，存在這樣一個現(xiàn)象：國有控股的融資租賃公司基本業(yè)務(wù)不愁，而民營公司則良莠不齊。
據(jù)統(tǒng)計發(fā)現(xiàn)，目前，包括已掛牌和擬掛牌的租賃公司，國企和民企各頂半邊天。
已經(jīng)掛牌的融信租賃和福能租賃就是很好的代表，如融信租賃就是深耕在工程設(shè)備領(lǐng)域的民營租賃公司，而福能租賃則背靠福建最大省屬國企福能集團(tuán)，在當(dāng)?shù)厮婇_發(fā)領(lǐng)域占據(jù)領(lǐng)先市場。
穿越周期的租賃行業(yè)
在宏觀經(jīng)濟(jì)協(xié)調(diào)發(fā)展的形勢下，融資租賃業(yè)的增長獲得巨大的空間和潛力；國內(nèi)流動性過剩的格局仍將長期延續(xù)，為融資租賃業(yè)的發(fā)展形成強(qiáng)大的資金支撐。
平安證券發(fā)布的非銀金融行業(yè)專題報告稱，即使是在經(jīng)濟(jì)下行時期，融資租賃行業(yè)仍然會維持較快的增長。依照國際經(jīng)驗，融資租賃行業(yè)的增速并不隨著經(jīng)濟(jì)增長率的下行而下行，原因是經(jīng)濟(jì)下行時期，企業(yè)獲得資金會比較困難。而此時融資租賃有利于產(chǎn)品銷售、增強(qiáng)企業(yè)的盈利能力。
五、新三板解融資租賃公司資金成本難題
融資的利息費用是融資祖靈公司成本的主要構(gòu)成。資料顯示，福能融資2014年度公司利息及相關(guān)手續(xù)服務(wù)費支出，占當(dāng)期凈利潤的比例接近100%！掛牌新三板將有效解決融資租賃公司成本問題。
福能（平潭）融資租賃股份有限公司（簡稱“福能融資”）擬掛牌新三板，“我們掛牌打算進(jìn)行一筆數(shù)額不菲的融資，這次股權(quán)融資對我們很重要，”公司相關(guān)負(fù)責(zé)人在電話中告訴筆者。
此前融信租賃（831379）2014年12月5日成為登陸新三板的第一家融資租賃企業(yè)。幾天前，2015年5月29日，國家核電控股的中國康富國際租賃股份有限公司（簡稱“中國康富”）也申報掛牌新三板。
根據(jù)《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》規(guī)定，融資租賃業(yè)務(wù)是指出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的交易活動。
2014年8月6日，國務(wù)院發(fā)布國發(fā)〔2014〕26號《關(guān)于加快發(fā)展生產(chǎn)性服務(wù)業(yè)促進(jìn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整升級的指導(dǎo)意見》，第一次將融資租賃作為我國生產(chǎn)性服務(wù)業(yè)重點發(fā)展行業(yè)之一。
福能融資是一家專業(yè)從事融資租賃業(yè)務(wù)的中外合資企業(yè)，主要為有資金需求的客戶提供售后回租服務(wù)。售后回租融資租賃是指承租人將自有設(shè)備或資產(chǎn)出賣給福能租賃，同時與福能租賃簽訂融資租賃合同，再將該設(shè)備或資產(chǎn)從福能租賃處租回的融資租賃形式。售后回租業(yè)務(wù)是承租人和供貨人為同一人的融資租賃方式。該類融資租賃方式，不導(dǎo)致對該設(shè)備或資產(chǎn)實際占有和使用的狀況改變，僅改變承租人資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，提高其資產(chǎn)的流動性。
租金收入是福能融資的主營業(yè)務(wù)收入和現(xiàn)金流的主要來源，融資的利息費用是公司成本的主要構(gòu)成，租金利率與貸款利率之間的利差是公司利潤的主要來源。
據(jù)《公開轉(zhuǎn)讓說明書》，福能融資營業(yè)總成本主要為借款利息支出和相關(guān)手續(xù)費用，截至2014年末，公司借款合計10.8億元，占資產(chǎn)總額的比例為66.56%；2014年度公司利息及相關(guān)手續(xù)服務(wù)費支出6,836.63萬元，占當(dāng)期凈利潤的比例為98.91%（接近100%）。
2014年福能融資營業(yè)收入1.58億元，凈利潤6912萬元。
沛泓融資租賃（上海）有限公司財務(wù)總監(jiān)汪學(xué)發(fā)告訴筆者，融資的來源是租賃公司生存的關(guān)鍵。掛牌之后租賃公司可以大幅減少利息及相關(guān)手續(xù)費支出，不斷獲得資金來源，增強(qiáng)公司實力，對公司意義重大。
2013年統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，通過銀行進(jìn)行融資仍是融資租賃企業(yè)最主要的融資渠道，2013年曾進(jìn)行過融資的企業(yè)中，70.95%的企業(yè)是從銀行融資，其次是股東增加注冊資本金，有5.04%的企業(yè)選擇這種方式。除銀行貸款和股東增資外，信托、基金、資產(chǎn)證券化、上市和發(fā)債也逐步為企業(yè)采用。融資租賃企業(yè)融資渠道仍較為單一。
福建省能源集團(tuán)有限責(zé)任公司現(xiàn)持有福能租賃15,300萬股股份，占福能租賃總股本的51%，為福能租賃控股股東。
福能集團(tuán)為福建省國資委下屬全資子公司,公司實際控制人為福建省國資委。
公司在業(yè)界的地位是依托福能集團(tuán)等股東行業(yè)實力，立足福建，專注于煤炭、電力、建材、港口物流、建工房地產(chǎn)等領(lǐng)域。
六、新三板掛牌上市條件詳解
第一是存續(xù)期滿兩個會計年度。
比如企業(yè)是2015年4月份成立，那他2015年就不算，因為是年中成立的，不算完整的會計年度報表，用不了，所以要從2016年開始算，2018年才可以上市。
所謂的會計年度不是2張年報，比如成立時間是13年的1月2號（不是1月1號），那么13年就不能算一個完整的會計年度。特別注意的是，有很多企業(yè)會存在改制，從有限責(zé)任公司到股份制有限公司改制，這時候會遇到這個問題。
案例一：
某自然人2013年依次取得A公司和B公司控股權(quán)，其中A公司設(shè)立于2003年，但截至2013年6月末公司幾乎無實際經(jīng)營，而B公司成立于2010年，經(jīng)營業(yè)績較好。該自然人擬選取A公司或B公司作為主體申請掛牌，但截至B公司設(shè)立未滿兩個會計年度，于是以A公司為擬掛牌主體。
在具體操作中，由A公司收購B公司全部股權(quán)進(jìn)行控股合并，并將A和B解釋為一開始就由該自然人實際控制（即股份代持），將A公司作為擬掛牌主體，以2013年6月30日為基準(zhǔn)日進(jìn)行股改，并將A和B作為同一控制下的企業(yè)，在編制合并報表時進(jìn)行追溯調(diào)整。
在本案例中，B設(shè)立不滿兩個會計年度，但急于申請掛牌，找了一個殼公司對其進(jìn)行收購，并解釋為股份代持和同一控制，但終因證據(jù)不充分、刻意規(guī)避“依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年”的條件而遭勸退。
第二是持續(xù)經(jīng)營能力。
企業(yè)需要有獨立性能，持續(xù)經(jīng)營能力，不能是一個空頭公司，如果大股東跑掉了，供應(yīng)商不繼續(xù)合作了，企業(yè)就無法生存下去。例如，企業(yè)存在過多關(guān)聯(lián)交易，客戶過度集中，供應(yīng)商太集中等等。
案例二：
某生物醫(yī)藥類掛牌公司A，該公司自申請掛牌報告期期初至披露2014年年度報告為止，持續(xù)進(jìn)行生物醫(yī)藥研發(fā)，但尚未進(jìn)行量化生產(chǎn)。因醫(yī)藥要經(jīng)過臨床前實驗、制劑穩(wěn)定性、生物利用度實驗和臨床實驗等漫長而復(fù)雜的過程，公司申請掛牌時，研發(fā)項目尚處于臨床階段，公司主要收入來源于技術(shù)轉(zhuǎn)讓。A公司最終成功掛牌。
另一公司B報告期內(nèi)最后一期收入6000多萬元，凈利潤2700多萬元，其產(chǎn)品主要包括C設(shè)備和D產(chǎn)品，其中C設(shè)備用途為生產(chǎn)D產(chǎn)品，C設(shè)備銷售收入占比達(dá)90%以上，C設(shè)備單臺設(shè)備標(biāo)的金額較高，主要銷售給關(guān)聯(lián)方用于生產(chǎn)D產(chǎn)品，而報告期內(nèi)D產(chǎn)品毛利率較低。B公司最終被勸退。
第三是主營業(yè)務(wù)突出。
在中國的上市公司先例來說，最多允許2個主營業(yè)務(wù)。而且兩個主營業(yè)務(wù)里每個的營收都要占總營收比例的1/3以上。如果是一個主營業(yè)務(wù)，就要求該業(yè)務(wù)營收占總營收的65%以上。這個數(shù)據(jù)就是主營業(yè)務(wù)突出，而不是自己說自己主營業(yè)務(wù)很突出，我們看報表顯示的。
第四是治理結(jié)構(gòu)規(guī)范、運營規(guī)范。
每家公司進(jìn)行股份制改造之后，都有一套法人治理結(jié)構(gòu)，這是律師幫他們起草、認(rèn)證的，這就是董監(jiān)高的運行機(jī)制。
第五是股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)。
這點的含義就是說，如果我們在新三板上市，必須通過中介機(jī)構(gòu)輔導(dǎo)，而不是自己給自己保薦。因為你不能說明你自己的股票發(fā)行轉(zhuǎn)讓是合法合規(guī)的。我們上市輔導(dǎo)需要一券三師：券商、會計師、律師、融資顧問，這是在香港和歐美的概念。在中國是什么呢？沒有融資顧問，換成了“資產(chǎn)評估師”，資產(chǎn)評估師和會計師是一家人。這是在行業(yè)內(nèi)既得利益者的定義，拋開融資顧問。券商、會計師、律師是上市必備的標(biāo)配，融資顧問是高配。就像你開車，你要不要倒車?yán)走_(dá)？你的發(fā)動機(jī)，你用不用TDA的。不過根據(jù)新三板最新的政策，如果投資公司、專業(yè)服務(wù)公司注冊資本實繳一個億，這類機(jī)構(gòu)也可以成為推薦機(jī)構(gòu)為企業(yè)做推薦，所以在新三板里，達(dá)到條件的融資顧問公司也可以做推薦。不過在A股還是券商來做。
第六就是主管部門認(rèn)為的其他條件。
這個是說了等于沒有說的條件。就是說主管部門隨時保留一票否決權(quán)。以上是看得見的條件，好像大家都是OK的，可以掛的。
第七就是重大違法違規(guī)
這條主要針對農(nóng)業(yè)企業(yè)、中西部企業(yè)。對農(nóng)業(yè)用地，林業(yè)用地規(guī)劃過于草率，這種情況上海比較少見。
案例三：
某化工類A企業(yè)，由集體企業(yè)改制設(shè)立，因土地使用權(quán)存在瑕疵導(dǎo)致未辦理環(huán)評手續(xù)，盡管當(dāng)?shù)丨h(huán)保部門為其出具了合法合規(guī)證明文件，但最終因為未辦理環(huán)評手續(xù)而被勸退。
某農(nóng)林類B企業(yè)和C企業(yè)，其中B租用基本農(nóng)田種植果樹和苗木，且面積較大，移植后可能存活率較低，終因違反《土地管理法》和《基本農(nóng)田保護(hù)條例》等法律法規(guī)而被勸退。
C企業(yè)租賃集體土地未按照《土地承包法》、《農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)管理辦法》等相關(guān)規(guī)定履行了相關(guān)程序，農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)沒有逐一簽署授權(quán)委托書，涉及人數(shù)較多而被勸退。
第七就是股份代持。
股份代持盡管要求如實披露，但不會構(gòu)成實質(zhì)性的障礙。但如果大股東有過多的代持，將會導(dǎo)致控股權(quán)不穩(wěn)定。若是股東背后有代持的話，請一定要如實披露。
對于擬掛牌公司小股東的股份代持，在不影響擬掛牌公司實際控制人認(rèn)定和股權(quán)穩(wěn)定性的情況下，即便掛牌前未經(jīng)還原可能也不構(gòu)成障礙，但是建議充分披露；而對于大股東的股份代持，一旦發(fā)現(xiàn)權(quán)屬糾紛，將影響公司實際控制人認(rèn)定和股權(quán)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定性，擬掛牌公司不可心存僥幸。全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)曾勸退過一個外商投資企業(yè)，被勸退的原因并非其股東性質(zhì)，而是股份代持。
對于曾在區(qū)域性股權(quán)掛牌的企業(yè)，股轉(zhuǎn)公司會重點關(guān)注其股票發(fā)行和股份轉(zhuǎn)讓情況是否合法合規(guī)，是否存在違背國辦發(fā)〔2012〕37號文件（《國務(wù)院辦公廳關(guān)于清理整頓各類交易場所的實施意見》）的情形，一家曾在區(qū)域股權(quán)掛牌的企業(yè)，因最近36個月內(nèi)存在違規(guī)股票發(fā)行和股票轉(zhuǎn)讓情況而被勸退。
第八就是行業(yè)限制。
P2P行業(yè)像雨后春筍般的涌現(xiàn)出來，有相當(dāng)一部分P2P企業(yè)他有豐富的自身資源，模式新穎獨特。比如有些P2P企業(yè)背靠了一個省的所有小貸公司，也有P2P企業(yè)的母公司是做連鎖家具大賣場的把所有的裝修貸放在一起，這類背靠資源的P2P這些公司模式有創(chuàng)新有亮點，但是由于P2P市場過于火熱，處于風(fēng)口浪尖上，如果申報一個P2P行業(yè)企業(yè)會非常非常謹(jǐn)慎。
案例四：
某券商申報了一個P2P行業(yè)公司，但P2P行業(yè)存在諸多風(fēng)險，風(fēng)險較高，涉及面廣，且缺乏監(jiān)管，魚龍混雜，問題頻出，最終因行業(yè)特殊、敏感、監(jiān)管政策不明朗而被勸退。
第九就是會計基礎(chǔ)薄弱。
很多公司都會存在這個問題。企業(yè)成立初期財務(wù)混亂，公私賬戶使用不規(guī)范。券商服務(wù)企業(yè)，企業(yè)一定要開誠布公的把所有的問題坦白，對于券商充分信任，券商也是站在企業(yè)角度解決問題的，券商更害怕從企業(yè)處不同口徑的財務(wù)數(shù)據(jù)。中國的商業(yè)環(huán)境造就了企業(yè)有各種各樣的財務(wù)問題，但是企業(yè)一旦上市成為一個公眾企業(yè)，財務(wù)的正規(guī)化是必須的。
案例五：
某水果種植企業(yè)，會計基礎(chǔ)及其薄弱，報告期內(nèi)無專職會計人員，主要客戶和供應(yīng)商幾乎全部為自然人，未簽訂合同，未開具發(fā)票，主要采用現(xiàn)金收付款，盡管其賬面盈利能力較強(qiáng)，但終因內(nèi)部控制缺失、會計基礎(chǔ)薄弱而被勸退。
案例六：
另一汽車運輸企業(yè)，報告期內(nèi)成本、費用核算及其不規(guī)范，大量虛購沒有經(jīng)濟(jì)實質(zhì)的發(fā)票，報告期內(nèi)單位能耗遠(yuǎn)高于同行業(yè)上市公司和掛牌公司且無法合理解釋，最終也因會計基礎(chǔ)薄弱而被勸退。
第十就是重大糾紛。
在專利上或者有企業(yè)有重大官司，這會造成重大法律瑕疵。
案例七：
在某研發(fā)和生產(chǎn)醫(yī)療器械的A案例中，企業(yè)產(chǎn)品所需要的核心技術(shù)被其他方提起了專利訴訟，要求認(rèn)定掛牌企業(yè)的專利無效，并且一審已經(jīng)作出判決認(rèn)定專利無效。盡管掛牌企業(yè)提起了上訴并且正在審理過程中，但是企業(yè)的核心技術(shù)還是會存在重大的不確定性中，企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營存在不確定性。
案例八：
B企業(yè)中，企業(yè)的實際控制人因為經(jīng)濟(jì)犯罪的問題被隔離審查，雖然這件事情是否真正會被批捕甚至承擔(dān)刑事責(zé)任尚沒有一個明確的定論，但是由于公司核心的創(chuàng)始人和實際控制人存在不確定性，從而也會導(dǎo)致公司的生產(chǎn)經(jīng)營會存在重大風(fēng)險。
8.創(chuàng)業(yè)資質(zhì)經(jīng)營或者行業(yè)資質(zhì)管理不明朗
部分企業(yè)必須按照行業(yè)資質(zhì)許可證經(jīng)營，但申報的內(nèi)容過分夸大。這就是重大瑕疵。
案例九：
某企業(yè)是進(jìn)行余熱發(fā)電合同管理的企業(yè)，企業(yè)取得的資質(zhì)是只能為50萬千瓦時的發(fā)電機(jī)組服務(wù)，結(jié)果企業(yè)在報告期服務(wù)的發(fā)電機(jī)組均是100萬千萬時以上的，屬于嚴(yán)重的超越資質(zhì)經(jīng)營的行為。盡管企業(yè)盈利狀況良好且生產(chǎn)經(jīng)營沒有主管部門進(jìn)行處罰，但是企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營還是處于很大的不確定性中。
案例十：
某企業(yè)是進(jìn)行電動三輪車生產(chǎn)的企業(yè)，由于國家對于這個行業(yè)的監(jiān)管處于一個模糊的灰色地帶，行業(yè)監(jiān)管資質(zhì)也不是很明朗，同時這個行業(yè)的產(chǎn)品因為安全問題經(jīng)常受到媒體的質(zhì)疑，盡管企業(yè)盈利能力不錯，但是也不符合掛牌企業(yè)的基本要求。
第十一就是出資不實。
大股東在出資的時候出逃，或者抽資挪為他用。
案例十一：
某有限公司設(shè)立時，注冊資本中非專利技術(shù)占比達(dá)到78%，不滿足2004年8月28日修訂的《中華人民共和國公司法》第二十四條第二款規(guī)定:“以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的百分之二十，國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外”。
最終該企業(yè)做出（1）合理解釋原因，并如實披露；（2）作重大事項提示，才得以掛牌。
第十二就是占用公司資金。
獨立股東公司，上市財務(wù)規(guī)范以后公帳和私帳必須全部分開，歷史遺留財務(wù)問題，需要及時解決。
案例十二：
L總?cè)蜛公司副總經(jīng)理，為公司高級管理人員，B有限公司（L總控制的企業(yè)）與公司構(gòu)成關(guān)聯(lián)方。B公司曾因資金周轉(zhuǎn)緊張向A公司及其全資子公司拆借資金，借款雙方未約定借款利息。
L總于掛牌前歸還借款，A公司未要求收取資金占用費； A公司說明公司完善治理結(jié)構(gòu)的情況。A公司掛牌成功。
成功解決了以上所有問題，企業(yè)將實現(xiàn)掛牌上市，之后券商介入做市。那么做市的意義和標(biāo)準(zhǔn)是什么？做市和企業(yè)實現(xiàn)融資的密切關(guān)系又是怎么樣的呢？
大通證券目前已掛牌25家企業(yè)，在審的企業(yè)11家我們大通也在努力發(fā)展中，目前正在做市的企業(yè)是一家智能家居企業(yè)——求實智能，第一次定增做到6.5元/股，現(xiàn)在做市價格在20元/股左右，效果理想，企業(yè)也非常滿意。當(dāng)然智能家居這兩年也是比較熱門的行當(dāng)，企業(yè)自身的財務(wù)狀況良好、渠道建設(shè)完善等都在同業(yè)中占有了很大的優(yōu)勢，資本市場上想投新三板的投資者也認(rèn)可此類企業(yè)。
但是現(xiàn)在的投資者有個誤區(qū)——認(rèn)為“新三板原始股一定賺錢”，這不是一定的?，F(xiàn)在有很多傳統(tǒng)企業(yè)踏入新三板市場，我們應(yīng)該客觀的認(rèn)識到，有一些傳統(tǒng)企業(yè)哪怕是互聯(lián)網(wǎng)+也不一定能加的上去。新三板借殼上市也是不合適的，原因在于新三板申報本身沒有太大的成本，流程也不算長。
如果大家要做新三板還是需要視自身的行業(yè)屬性和行業(yè)地位而定，企業(yè)未來有沒有爆發(fā)性的增長點？是否能符合高增長的特征？如果能達(dá)到這些要求，那么券商也是愿意為企業(yè)做市的，只有企業(yè)的成長故事能夠吸引到我們?nèi)?，券商才會愿意去為企業(yè)做掛牌和做市。券商更關(guān)注的是企業(yè)后續(xù)的增長機(jī)會，繼而參與定增、引進(jìn)投資者以及后續(xù)做市。新三板畢竟只是掛牌，不是真正的上市，券商需要看到更長遠(yuǎn)的利益。
在這里我也為大家介紹兩個不成功的案例：
案例一：
某公司主要開發(fā)山核桃仁，以及開心果、腰果、杏仁等其他堅果類食品。公司于2014年10月新三板掛牌，交易方式為協(xié)議轉(zhuǎn)讓，掛牌后公司欲將交易方式轉(zhuǎn)為做市交易。
（1）股改前PE價格過高：由于掛牌之前入股該公司的戰(zhàn)略投資者股價為11元/股，因此券商的坐市價格至少要12元/股，無意做市，風(fēng)險太高，券商熱情不足；
?。?）業(yè)績增長不顯著：企業(yè)14年自營電商花費1000多萬，導(dǎo)致虧損，后續(xù)由于行業(yè)特性，難以有足夠的爆發(fā)性增長。
案例二：
某有限公司擬于年內(nèi)掛牌新三板。企業(yè)主要產(chǎn)品為高壓電容器，年營業(yè)收入為1.4億元人民幣。該企業(yè)屬于傳統(tǒng)制造型行業(yè)，雖然在體量上滿足新三板的掛牌要求，但其收入缺乏顯著成長性，券商缺乏做市動力。
一是雖然不限地域行業(yè)，但國家宏觀調(diào)控重點監(jiān)管的行業(yè)是難掛牌的。比如說嬰幼兒食品和奶粉的、房地產(chǎn)的。這是重點監(jiān)控。他們的考核標(biāo)準(zhǔn)比其他企業(yè)更嚴(yán)厲一些。
二是不限所有制，但外商投資的企業(yè)需要國家主管商務(wù)部門審批。對于外商投資企業(yè)有兩種情況：
1）外籍自然人投資的企業(yè)，現(xiàn)在國內(nèi)的假洋鬼子是很多的，很多企業(yè)家都拿了外國的國籍。要么你把國籍變回來，要么你占有這家要上市的公司的股份不超過25%。
2）境外的法人投資的擬上市公司，占股份也要求不超過25%。這些不是政策明確說的，是一次次闖關(guān)總結(jié)出來的。基本上國內(nèi)的上市公司，可以有一定的外資背景，但不會出現(xiàn)有外資控股的情況。
三是要主辦券商推薦并持續(xù)督導(dǎo)。雖然現(xiàn)在放開了，一些專業(yè)中介公司可以推薦，但持續(xù)督導(dǎo)和做市要券商來做。
四是允許一定的瑕疵掛牌，但必須限期整改。在A股上，要求企業(yè)是非常清爽的、沒有任何問題的。但新三板針對的主要就是中小型企業(yè)。中小民營企業(yè)以往總是會存在這些那些的問題，這些問題是客觀存在的，有的還不是短期內(nèi)能解決的。比如有的老板當(dāng)年收購了一家國有企業(yè)，但在處理產(chǎn)權(quán)的時候處理不干凈?；蛘咂鋵嵤翘幚砀蓛袅?，但因為發(fā)改委政策的更改，又變得不合格、不規(guī)范了。這個政策更新又不會一對一通知企業(yè)，你自己發(fā)現(xiàn)的時候可能過了兩三年了，改就不好改了。就造成了企業(yè)存在瑕疵問題。那么現(xiàn)在是允許企業(yè)有一些瑕疵，由律師向公眾披露，企業(yè)承諾限期整改。還有就是關(guān)聯(lián)交易的條件是放寬了，但同業(yè)競爭方面，目前從2300多家掛牌企業(yè)情況來看，同業(yè)競爭，還是一票否決的。
第五是改制為股份公司，36個月內(nèi)沒有非法發(fā)行證券。這個就分為兩類，一是發(fā)行股票，二是發(fā)行債券，很多公司在這方面跌了跟頭。后面會談到民間借貸和眾籌的風(fēng)險。普遍存在的是有一些隱名股東代持的形式，這是一定要清理的。很多企業(yè)家自己搞股權(quán)激勵、眾籌，就留下了很多瘡疤，什么時候揭開什么時候出事。當(dāng)然很多時候是企業(yè)家不懂，非法集資了也不知道，民不舉官不報，就嘿嘿心里還挺高興。輕則退市，重則進(jìn)監(jiān)獄。
七、如何理解擬掛牌新三板企業(yè)出資不實的問題
股東出資是企業(yè)運行的基礎(chǔ)和根本，不論是什么原因或者什么政策背景，股東出資都必須是真實和充實的。從某種意義上講，這不僅代表了股東的誠信問題，也代表了企業(yè)的運行是否合理問題。
新三板掛牌企業(yè)可以對企業(yè)有更高的容忍度，但是對于出資問題也必須要滿足“兩性”。如果企業(yè)存在出資方面的問題，也需要整改，不然也是不符合新三板掛牌條件的。
當(dāng)然，這里需要首先重點強(qiáng)調(diào)的一點就是：新三板企業(yè)出資問題解決之后沒有必然的運行時間的要求，這樣的理解是非常正確的，至于原因在批判交易所上市運行時間問題方面已經(jīng)有過論述。
基本原則我們都已經(jīng)了解了，但是在實踐中我們有一些具體業(yè)務(wù)性的細(xì)節(jié)問題還是需要我們好好把握，以免錯誤理解了問題，從而引起不必要的麻煩：
1、首先，我們要判斷好什么情況屬于出資不實的情形。在實踐中，我們看到了一些并不合理的情況：①對出資不實的本質(zhì)沒有把握清楚，將企業(yè)正常的出資行為誤診為出資不實。②對問題核查研究不夠細(xì)致，對企業(yè)出資不實的性質(zhì)和程度沒有準(zhǔn)確的界定。既然我們做項目是奔著解決問題來的，那么我們首要的前提和工作自然是要找出問題并分析清楚問題，如果問題搞不清楚，那么我們提出解決問題的方案不僅不一定能解決問題甚至有可能適得其反。
2、其次，提出解決問題的最佳方案。如果出資不實的瑕疵和問題已經(jīng)明確，那么我們要提出解決方案，這里有幾個問題需要明確：①以現(xiàn)金補(bǔ)足或者置換的解決方式是最佳方案但不一定就是唯一方案。②方案以最根本地解決問題為目的，并不是付出的代價越高越好，也并不是花的錢越多能夠兜底的風(fēng)險也就越多。
3、最后，向投資者提示可能還存在的風(fēng)險。出資問題屬于比較典型的歷史問題，那么歷史問題解決了也就解決了，但是由于出資問題還可能涉及到股權(quán)以及股東之間的糾紛等特定問題，因而還需要關(guān)注：①股東曾經(jīng)的出資不實行為是否會構(gòu)成對于其他股東的違約責(zé)任，是否有股東對該責(zé)任提出主張。②股東曾經(jīng)的出資不實行為是否引起了企業(yè)不必要的負(fù)債，是否存在因此而利息承擔(dān)問題上的糾紛或者潛在糾紛。③企業(yè)歷史上是否存在分紅，是否會因股東出資不實問題而引起分紅問題的糾紛。④股東曾經(jīng)的出資不實是否會有其他股東對股東所持有股份存在質(zhì)疑，認(rèn)為當(dāng)年股東的持股就應(yīng)該是實際出資的部分而不是認(rèn)繳的部分。
股東出資不實的問題是一個企業(yè)參與資本市場過程中非常典型、非常重要也是非常明確的一個問題。這個問題盡管很關(guān)鍵也很重要，但是只要我們認(rèn)真把握仔細(xì)處理，就不應(yīng)該在實踐中出現(xiàn)太大的偏差。
八、處理同業(yè)競爭問題的尺度和法律解決方案
對于IPO的企業(yè)來講，同業(yè)競爭是紅線，不可觸碰。但對于到新三板掛牌的企業(yè)，一般不會有上市公司那樣嚴(yán)苛的要求，在實務(wù)中處理的原則是：公司和控股股東、實際控制人之間盡可能不要有同業(yè)競爭，如果有相同或競爭的業(yè)務(wù)，就要剝離、停止和規(guī)范。對于同業(yè)競爭的界定，新三板的尺度要比IPO更寬。
一、同業(yè)競爭的定義
所謂同業(yè)競爭，可借鑒已經(jīng)失效的《股票發(fā)行審核標(biāo)準(zhǔn)備忘錄第1號》的定義：同業(yè)競爭是指一切直接、間接地控制公司或?qū)居兄卮笥绊懙淖匀蝗嘶蚍ㄈ思捌淇刂频姆ㄈ藛挝慌c公司從事相同、相似的業(yè)務(wù)。故同業(yè)競爭是指發(fā)行人的控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)從事與發(fā)行人相同、相似的業(yè)務(wù)，從而使雙方構(gòu)成或可能構(gòu)成直接或間接的競爭關(guān)系。
二、 新三板對同業(yè)競爭的認(rèn)定和要求
在具有同業(yè)競爭的兩家公司之間，尤其是具有控制與被控制關(guān)系的兩家公司之間，控股股東或?qū)嶋H控制人可以任意轉(zhuǎn)移業(yè)務(wù)與商業(yè)機(jī)會，這樣很容易損害被控制公司和投資者的利益。所以，為維護(hù)掛牌公司和以中小股東為主的廣大投資者的利益，很多國家的資本市場對同業(yè)競爭都實行嚴(yán)格的禁止。
企業(yè)如進(jìn)行IPO，發(fā)行人與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)之間不存在同業(yè)競爭是企業(yè)上市的基本條件之一。新三板目前沒有嚴(yán)格禁止同業(yè)競爭，但相信將來對同業(yè)競爭的限制會越來越嚴(yán)格，因此，我們在為企業(yè)提供掛牌服務(wù)時，也是盡可能要避免同業(yè)競爭。
?。ㄒ唬┫嚓P(guān)法律法規(guī)
?。?、《中華人民共和國公司法》
第一百四十八條 董事、高級管理人員不得有下列行為：
?。ㄎ澹┪唇?jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；
第二百一十六條 本法下列用語的含義：
?。ㄒ唬└呒壒芾砣藛T，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。
（二）控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。
?。ㄈ嶋H控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。
?。?、《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》
第十九條 發(fā)行人的業(yè)務(wù)獨立。發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。
－3、《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》
第十六條 發(fā)行人資產(chǎn)完整，業(yè)務(wù)及人員、財務(wù)、機(jī)構(gòu)獨立，具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場獨立經(jīng)營的能力。與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競爭，以及嚴(yán)重影響公司獨立性或者顯失公允的關(guān)聯(lián)交易。
?。?、《上市公司治理準(zhǔn)則》
第二十七條 上市公司業(yè)務(wù)應(yīng)完全獨立于控股股東?？毓晒蓶|及其下屬的其他單位不應(yīng)從事與上市公司相同或相近的業(yè)務(wù)?？毓晒蓶|應(yīng)采取有效措施避免同業(yè)競爭。
－5、《公開發(fā)行證券公司信息披露的編報規(guī)則第12號--公開發(fā)行證券的法律意見書和律師工作報告》
第三十八條 關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭
（一）發(fā)行人是否存在持有發(fā)行人股份５％以上的關(guān)聯(lián)方，如存在，說明發(fā)行人與關(guān)聯(lián)方之間存在何種關(guān)聯(lián)關(guān)系。
?。┌l(fā)行人與關(guān)聯(lián)方之間是否存在同業(yè)競爭。如存在，說明同業(yè)競爭的性質(zhì)。
?。ㄆ撸┯嘘P(guān)方面是否已采取有效措施或承諾采取有效措施避免同業(yè)競爭。
?。ò耍┌l(fā)行人是否對有關(guān)關(guān)聯(lián)交易和解決同業(yè)競爭的承諾或措施進(jìn)行了充分披露，以及有無重大遺漏或重大隱瞞，如存在，說明對本次發(fā)行上市的影響。
－6、《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號--招股說明書》
第五十一條 發(fā)行人應(yīng)披露是否存在與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)從事相同、相似業(yè)務(wù)的情況。對存在相同、相似業(yè)務(wù)的，發(fā)行人應(yīng)對是否存在同業(yè)競爭作出合理解釋。
第五十二條 發(fā)行人應(yīng)披露控股股東、實際控制人作出的避免同業(yè)競爭的承諾。
?。?、《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司信息披露細(xì)則（試行）》
第四十八條 本細(xì)則下列用語具有如下含義：
?。ㄋ模└呒壒芾砣藛T：指公司經(jīng)理、副經(jīng)理、董事會秘書（如有）、財務(wù)負(fù)責(zé)人及公司章程規(guī)定的其他人員。
?。ㄎ澹┛毓晒蓶|：指其持有的股份占公司股本總額 50%以上的股東；或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。
?。嶋H控制人：指通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠支配、實際支配公司行為的自然人、法人或者其他組織。
?。ㄆ撸┛刂疲褐赣袡?quán)決定一個公司的財務(wù)和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該公司的經(jīng)營活動中獲取利益。有下列情形之一的，為擁有掛牌公司控制權(quán)：
1）為掛牌公司持股 50%以上的控股股東；
2） 可以實際支配掛牌公司股份表決權(quán)超過 30%；
3）通過實際支配掛牌公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任；
4） 依其可實際支配的掛牌公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響；
5）中國證監(jiān)會或全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司認(rèn)定的其他情形。
?。ò耍炫乒究毓勺庸荆褐笒炫乒境钟衅?50%以上股份，或者能夠決定其董事會半數(shù)以上成員組成，或者通過協(xié)議或其他安排能夠?qū)嶋H控制的公司。
?。?、《非上市公眾公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號——公開轉(zhuǎn)讓說明書》
第二十二條 申請人應(yīng)披露是否存在與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)從事相同、相似業(yè)務(wù)的情況。對存在相同、相似業(yè)務(wù)的，申請人應(yīng)對是否存在同業(yè)競爭作出合理解釋。
申請人應(yīng)披露控股股東、實際控制人為避免同業(yè)競爭采取的措施及作出的承諾。
－9、《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)主辦券商盡職調(diào)查工作指引（試行）》
第二十條 調(diào)查公司與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)是否存在同業(yè)競爭。
通過詢問公司控股股東、實際控制人，查閱營業(yè)執(zhí)照，實地走訪生產(chǎn)或銷售部門等方式，調(diào)查公司控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)的業(yè)務(wù)范圍，從業(yè)務(wù)性質(zhì)、客戶對象、可替代性、市場差別等方面判斷是否與公司從事相同、相似業(yè)務(wù)，從而構(gòu)成同業(yè)競爭。
對存在同業(yè)競爭的，要求公司就其合理性作出解釋，并調(diào)查公司為避免同業(yè)競爭采取的措施以及作出的承諾。
?。?0、《掛牌審查一般問題內(nèi)核參考要點（試行）》
?。瑯I(yè)競爭問題需要公司披露以下事項：
（1）控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)的經(jīng)營范圍以及主要從事業(yè)務(wù)，是否與公司從事相同、相似業(yè)務(wù)，相同、相似業(yè)務(wù)（如有）的情況及判斷依據(jù)；（2）該等相同、相似業(yè)務(wù)（如有）是否存在競爭；（3）同業(yè)競爭的合理性解釋，同業(yè)競爭規(guī)范措施的執(zhí)行情況，公司作出的承諾情況；（4）同業(yè)競爭情況及其規(guī)范措施對公司經(jīng)營的影響；（5）重大事項提示（如需）。
請主辦券商及律師核查以下事項并發(fā)表明確意見：
?。?）公司與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)是否從事相同或相似業(yè)務(wù)、是否存在同業(yè)競爭，判斷依據(jù)是否合理；
?。?）同業(yè)競爭規(guī)范措施是否充分、合理，是否有效執(zhí)行，是否影響公司經(jīng)營。
?。瑯I(yè)競爭主體審核和披露標(biāo)準(zhǔn)
擬掛牌或上市公司的同業(yè)競爭應(yīng)審核以下主體：
1、公司的控股股東和實際控制人。
2、公司控股股東和實際控制人直接或者間接控制的其他企業(yè)。
3、除控股股東和實際控制人以外的公司董事、監(jiān)事、高級管理人員及持有5%以上股份的股東直接或者間接控制的其他企業(yè)。
4、其他可認(rèn)定為公司關(guān)聯(lián)人的關(guān)聯(lián)法人。
?。ǘ┍O(jiān)管部門要求
?。?、如何認(rèn)定為同業(yè)競爭
從實踐經(jīng)驗來看，監(jiān)管部門在判斷公司與競爭方之間是否存在同業(yè)競爭時，通常會關(guān)注以下幾方面的內(nèi)容：
（1）考察產(chǎn)品或者服務(wù)的銷售區(qū)域或銷售對象。若存在銷售區(qū)域地理距離遠(yuǎn)、銷售對象不同等因素，即使同一種產(chǎn)品或者服務(wù)，也可能不發(fā)生業(yè)務(wù)競爭及利益沖突；
?。?）如存在細(xì)分產(chǎn)品，可考察產(chǎn)品生產(chǎn)工藝是否存在重大差異。若公司與競爭方的產(chǎn)品同屬于某一大類行業(yè)，但又存在產(chǎn)品細(xì)分情形，則兩者之間的生產(chǎn)工藝也將可以成為考察是否存在同業(yè)競爭的重要方面；
?。?）考察公司所在行業(yè)的特點和業(yè)務(wù)方式。有時在具體個案中，監(jiān)管部門也會結(jié)合公司所在行業(yè)的特點和業(yè)務(wù)運作模式來具體判斷是否構(gòu)成同業(yè)競爭。
?。?、監(jiān)管部門要求
?。?）如上文所述，證券發(fā)行監(jiān)管部門在判斷擬發(fā)行人與競爭方之間是否存在同業(yè)競爭時，通常會關(guān)注以下幾方面的內(nèi)容：
?、倏疾飚a(chǎn)品或者服務(wù)的銷售區(qū)域或銷售對象。②如存在細(xì)分產(chǎn)品，可考察產(chǎn)品生產(chǎn)工藝是否存在重大差異。若擬發(fā)行人與競爭方的產(chǎn)品同屬于某一大類行業(yè)，但又存在產(chǎn)品細(xì)分情形，則兩者之間的生產(chǎn)工藝也將可以成為考察是否存在同業(yè)競爭的重要方面。③考察發(fā)行人所在行業(yè)的特點和業(yè)務(wù)方式。有時在具體個案中，監(jiān)管部門也會結(jié)合發(fā)行人所在行業(yè)的行業(yè)特點和業(yè)務(wù)運作模式來具體判斷是否構(gòu)成同業(yè)競爭。
?。?）如果同業(yè)競爭的發(fā)生有著特定歷史背景且目前整合很困難，那么在充分信息披露的情況下可以嘗試承諾上市后解決，但是要詳細(xì)說明目前整合存在障礙的原因，并對未來整合的可行性和預(yù)期有著明確的表述，但該方式是否一定能得到監(jiān)管部門的認(rèn)可存在一定的風(fēng)險。
由控股股東做出避免同業(yè)競爭的承諾：
?、僭诠旧鲜泻?，將優(yōu)先推動該上市公司業(yè)務(wù)的發(fā)展；
?、谄渑c上市公司存在競爭的業(yè)務(wù)限制在一定的規(guī)模之內(nèi)；
?、墼诳赡芘c上市公司存在競爭的業(yè)務(wù)領(lǐng)域中出現(xiàn)新的發(fā)展機(jī)會時，給予上市公司優(yōu)先發(fā)展權(quán)。
?。?）同業(yè)競爭問題是一個復(fù)雜而較難判斷的問題，在分析判斷、解決方案設(shè)計和選擇時要追求“嚴(yán)格和謹(jǐn)慎”，輕率、簡單、僥幸的心理都可能是風(fēng)險的開始。因此，在成本可容忍前提下，判斷出現(xiàn)疑問時盡量斷定為同業(yè)競爭，處理同業(yè)競爭時盡量采用更為徹底的方案，以避免不必要的風(fēng)險。
?。?、律師工作
雖然股轉(zhuǎn)公司提出不搞一刀切，但從目前的實踐來看，“同業(yè)不競爭”的解釋很難得到監(jiān)管部門的認(rèn)可，除非有強(qiáng)有力的反證，否則往往被視為“同業(yè)即存在競爭”。如果確實無法避免，則律師應(yīng)該提出充分證據(jù)說明與競爭方從事的業(yè)務(wù)有不同的客戶對象、不同的市場區(qū)域等，并存在明顯的細(xì)分市場差別，而且該市場細(xì)分是客觀、切實可行的，不會產(chǎn)生實質(zhì)性同業(yè)競爭等。但律師更多的工作應(yīng)該是幫助企業(yè)處理和解決同業(yè)競爭問題，在章程中規(guī)定避免同業(yè)競爭的措施，并在掛牌前為股份公司制作《控股股東、實際控制人關(guān)于避免同業(yè)競爭承諾函》。
受前述 IPO 規(guī)則要求的影響，有人認(rèn)為新三板掛牌企業(yè)在掛牌前必須消除同業(yè)競爭，否則無法掛牌。根據(jù)目前公開披露的信息及有關(guān)審核監(jiān)管部門的反饋，實務(wù)操作中，轉(zhuǎn)股公司對于同業(yè)競爭的審核要求沒有IPO 審核標(biāo)準(zhǔn)那么嚴(yán)格，并不要求企業(yè)掛牌前必須消除同業(yè)競爭，企業(yè)只要充分披露，股東作出解決同業(yè)競爭問題的切實可行的承諾，就可以掛牌。
需要提請企業(yè)及投資者注意的是，新三板只是不強(qiáng)制要求掛牌前解決同業(yè)競爭問題，但同業(yè)競爭問題最終是需要解決的，因此企業(yè)應(yīng)盡可能在掛牌前解決同業(yè)競爭問題，以避免因此影響掛牌進(jìn)度以及后續(xù)IPO 計劃實施。
三、新三板同業(yè)競爭問題解決方案
同業(yè)競爭如果存在，對掛牌是一大障礙，因此，如果判斷公司存在同業(yè)競爭的情形，必須采取各種措施解決，具體如下：
?。?、收購合并
將同業(yè)競爭的公司股權(quán)、業(yè)務(wù)收購到擬掛牌公司或公司的子公司，吸收合并競爭公司等；
?。?、轉(zhuǎn)讓股權(quán)和業(yè)務(wù)
由競爭方將存在的競爭性業(yè)務(wù)或公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)關(guān)系的第三方；
?。?、停業(yè)或注銷
直接注銷同業(yè)競爭方，或者競爭方改變經(jīng)營范圍，放棄競爭業(yè)務(wù)；
?。?、作出合理安排
如簽訂市場分割協(xié)議，合理劃分?jǐn)M掛牌公司與競爭方的市場區(qū)域，或?qū)Ξa(chǎn)品品種或等級進(jìn)行劃分，也可對產(chǎn)品的不同生產(chǎn)或銷售階段進(jìn)行劃分，或?qū)⑴c擬掛牌公司存在同業(yè)競爭的業(yè)務(wù)委托給擬掛牌公司經(jīng)營等；
?。?、多角度詳盡解釋同業(yè)但不競爭，關(guān)于這點前面已經(jīng)提及，不再詳述
對于律師來說，只要發(fā)現(xiàn)有同業(yè)競爭的情況，必須如實披露，在法律意見書中對此進(jìn)行詳細(xì)說明，并出具明確的法律意見。
四、新三板同業(yè)競爭問題可參考案例
?。?、華宿電氣（430259）：轉(zhuǎn)讓股權(quán)消除同業(yè)競爭
?。?、金日創(chuàng)（430247）：注銷關(guān)聯(lián)公司消除同業(yè)競爭
－3、東軟慧聚（430227）：劃分業(yè)務(wù)專屬行業(yè)解釋不存在同業(yè)競爭
?。?、樂升科技（430213）：通過關(guān)聯(lián)公司的業(yè)務(wù)定位說明不存在同業(yè)競爭
－5、國威機(jī)床（430265）：相似領(lǐng)域內(nèi)不存在同業(yè)競爭的說明
?。?、金豹實業(yè)（430651）：存在同業(yè)競爭，劃清業(yè)務(wù)范圍，進(jìn)行業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)移
?。ㄎ恼聛碓矗浩髽I(yè)上市）
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