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　　我國資產(chǎn)證券化的實務(wù)操作中是依據(jù)《合同法》、《擔(dān)保法》、《信托法》、《破產(chǎn)法》等相關(guān)法律規(guī)定，而租賃資產(chǎn)證券化過程中牽涉到諸多法律主體，法律關(guān)系較為復(fù)雜。租賃債權(quán)證券化的基本流程是：金融租賃公司將其擁有的租賃債權(quán)“真實出售’給特殊目的載體SPV，SPV按照一定的特質(zhì)對租賃債權(quán)進行重新組合，構(gòu)成“資金池”，經(jīng)過信用增級后，由評級機構(gòu)進行證券評級，委托證券承銷商發(fā)行租賃債權(quán)支持證券，購買證券的是個人投資和機構(gòu)投資者。
　　
　　融資租賃資產(chǎn)證券化SPV的三種模式
　　
　　參照各國的融資租賃資產(chǎn)證券化的實踐和相關(guān)立法，SPV 的法律形態(tài)主要有信托形式、公司形式和有限合伙形式三種。
　　
　　（一）信托形式
　　
　　信托形式是指SPV 以信托機構(gòu)為載體， 進行租賃資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)， 這種信托形式的SPV 稱為特殊目的信托（SPT）。利用SPT 進行租賃資產(chǎn)證券化運作有以下特點：
　　
　　第一，信托機構(gòu)設(shè)立的信托具有破產(chǎn)隔離功能，充當(dāng)SPV 可以達到風(fēng)險隔離的目的；
　　
　　第二，我國信托機構(gòu)長期從事證券承銷業(yè)務(wù)，對發(fā)行債券比較熟悉，有利于證券化的運作；
　　
　　第三，財政部發(fā)布的《信托業(yè)務(wù)會計核算辦法》對信托財產(chǎn)是否真實轉(zhuǎn)移的會計處理做出了明確的規(guī)定，委托人設(shè)立信托時，
　　
　　應(yīng)視信托財產(chǎn)所有權(quán)相應(yīng)風(fēng)險和報酬是否轉(zhuǎn)移作為判斷信托財產(chǎn)是否終止確認(rèn)的條件，即將信托財產(chǎn)從其賬目和資產(chǎn)負(fù)債表內(nèi)轉(zhuǎn)出，達到真實銷售的目的。第四，信托機構(gòu)一般資產(chǎn)規(guī)模較大，資本金充足，資金結(jié)構(gòu)合理，資信比較高，有利于資產(chǎn)證券化的運作。
　　
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　　公司形式是指SPV 以專門設(shè)立的公司為載體， 專門從事租賃資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)， 這種形式的SPV稱作特殊目的公司（SPC）。SPC在我國的實踐中面臨著設(shè)立和運行等種種限制。
　　
　　一方面，《公司法》沒有對資產(chǎn)證券化特殊目的公司的設(shè)立進行規(guī)定，因此很難取得公司法人資格。
　　
　　另一方面，我國對資本市場的監(jiān)管比較嚴(yán)格， 發(fā)行主體公開發(fā)行證券必須符合法律規(guī)定的條件和程序， 而特殊目的機構(gòu)的凈資產(chǎn)一般很難達到我國公司法的要求， 因而SPC通常會受到發(fā)行主體資格的限制。
　　
　　（三）有限合伙形式
　　
　　有限合伙形式是指SPV 以有限合伙企業(yè)為載體， 進行租賃資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)。在租賃資產(chǎn)證券化評級時，評級機構(gòu)一般要求特殊目的機構(gòu)有限合伙滿足以下條件：有限合伙至少有一個普通合伙人為破產(chǎn)隔離的實體，通常是特殊目的公司，而且在重大事項決策時必須得到破產(chǎn)隔離的普通合伙人同意。
　　
　　在我國實踐中，一方面，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，普通合伙人不得自營或合營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，這與評級機構(gòu)的要求相矛盾；另一方面，在前面已論述，特殊目的公司在我國難以生存，也就更無從談以特殊目的公司為普通合伙人的有限合伙企業(yè)了。
　　
　　綜上所述， 以公司形式和有限合伙形式設(shè)立SPV 的模式在我國經(jīng)濟體制發(fā)現(xiàn)的現(xiàn)階段無法實現(xiàn)， 而信托型SPV在我國融資租賃資產(chǎn)證券化實踐中卻展現(xiàn)出極大的優(yōu)勢。
　　
　　因此，筆者認(rèn)為，信托型SPV更符合我國融資租賃發(fā)展的初期階段的要求。但是，信托型SPV在我國具體的操作實務(wù)中仍會遇到一些諸如受到大陸法系“一物一權(quán)”的影響，還存在債權(quán)可否作為信托財產(chǎn)、信托機構(gòu)能否發(fā)債等障礙。然而，筆者認(rèn)為，這些障礙都是國家尚未開放金融市場的一些暫時性規(guī)定，都會隨著融資租賃行業(yè)的逐步發(fā)展而陸續(xù)得以解決。
　　
　　相關(guān)法律分析：
　　
　　SPV用證券發(fā)行收入償還購買租賃債權(quán)的款項，并以租賃債券的收益歸還證券本息。在這一過程中所涉及的法律關(guān)系主體主要包括原始權(quán)益人（發(fā)起人、出組人）、原始債務(wù)人（承租人）、SPV、證券投資者、商業(yè)銀行、券商、信用增級機構(gòu)、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等中介機構(gòu)，而其中SPV處于這些法律關(guān)系的核心地位。SPV與原始權(quán)益人（發(fā)起人、出租人）以及與原始債務(wù)人（承租人）之間的法律關(guān)系，是融資租賃資產(chǎn)證券化的基礎(chǔ)法律關(guān)系，比較典型地反映了融資租賃資產(chǎn)證券化問題的法律特征。
　　
　　一、SPV與出租人之間的法律關(guān)系
　　
　　SPV與出租人之間存在租賃債權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系，通過租賃債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，SPV受讓原始出租人的租賃債權(quán)，并獲得要求承租人直接向其償付到期租金權(quán)利。至于SPV應(yīng)向出租人支付的租金債權(quán)受讓款項，通常要在SPV收到了投資者認(rèn)繳的購買資產(chǎn)證券化的款項之后，再向出租人支付。
　　
　　（一）出租人（發(fā)起人）向SPV轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的法律效力
　　
　　在資產(chǎn)證券化過程中，為了達到隔離出租人（發(fā)起人）破產(chǎn)風(fēng)險目的，確保該轉(zhuǎn)讓的法律效力，資產(chǎn)轉(zhuǎn)移必須采取“真實出售”的形式。而所謂“真實出售“，是指各方當(dāng)事人在合同中明確表示交易性質(zhì)為資產(chǎn)（債權(quán)）銷售，且與該資產(chǎn)（債權(quán)）相關(guān)的所有權(quán)益和風(fēng)險全部按照公平的市場價格轉(zhuǎn)讓給了受讓人的金融資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為。
　　
　　法院通常根據(jù)以下的標(biāo)準(zhǔn)作出“真實出售”的判斷：（1）雙方當(dāng)事人在交易中的真實意思表示是資產(chǎn)（債權(quán)）買賣行為，還是一種擔(dān)保貸款行為；(2)如果不考慮雙方當(dāng)事人的意思表示，那么與金融資產(chǎn)（債權(quán)）相關(guān)聯(lián)的風(fēng)險和權(quán)益，是否全部轉(zhuǎn)移給受讓人?（3)受讓人對所受讓的資產(chǎn)是否獲得相應(yīng)的權(quán)益？如果轉(zhuǎn)讓合同約定由轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)所有的資產(chǎn)(債權(quán))風(fēng)險，SPV對發(fā)起人保留追索權(quán)，則這種交易可能會被法院認(rèn)定為是擔(dān)保貸款，而非資產(chǎn)證券化中的真實出售。(4)發(fā)起人所轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)（債權(quán)）是否可以被退還？如果轉(zhuǎn)讓合同約定SPV有權(quán)追索發(fā)起人，要求其繼續(xù)履行合同，則該交易應(yīng)當(dāng)作為“真實出售”對待；而如果SPV追索發(fā)起人，要求退還所購買資產(chǎn)，返還購買資產(chǎn)的款項，則屬于一種擔(dān)保貸款。
　　
　?。ǘ┏鲎馊耍òl(fā)起人）向SPV承擔(dān)的瑕疵擔(dān)保
　　
　　由于合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓屬于買賣關(guān)系，因此租賃資產(chǎn)證券化中出租人（發(fā)起人）向SPV承擔(dān)的瑕疵擔(dān)保主要是權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任。是指權(quán)利轉(zhuǎn)讓人就標(biāo)的物對受讓人負(fù)有任何第三人不能主張權(quán)利的一種民事責(zé)任。在租賃資產(chǎn)證券化中的權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任，主要有兩種情況：（1）出租人(發(fā)起人)的權(quán)利不完整或者權(quán)利欠缺的瑕疵。也就是權(quán)利存在，但不為出租人所有，而為第三人所有；或者雖為出租人所有，但第三人在該項權(quán)利中也享有一定的權(quán)利。（2）權(quán)利本身不存在的瑕疵。不論對出租人，還是對第三人而言，出租人所轉(zhuǎn)讓的“權(quán)利’根本不存在，如基礎(chǔ)合同沒有生效等。
　　
　　而出租人對權(quán)利瑕疵承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的前提條件包括：第一，權(quán)利瑕疵必須在出租人與SPV雙方簽署資產(chǎn)(債權(quán))轉(zhuǎn)讓合同之前已經(jīng)存在，如果權(quán)利瑕疵產(chǎn)生于資產(chǎn)（債權(quán)）轉(zhuǎn)讓合同生效之后，則構(gòu)成債務(wù)不履行或者不完全履行，而不屬于權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任的范疇。第二，權(quán)利瑕疵在資產(chǎn)（債權(quán)）轉(zhuǎn)讓合同履行時仍然沒有排除。第三，受讓人SPV需為善意。SPV在簽署資產(chǎn)（債權(quán)）轉(zhuǎn)讓合同之前并不知道該權(quán)利瑕疵存在。
　　
　　租賃資產(chǎn)證券化的出租人對權(quán)利瑕疵應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，當(dāng)SPV所受讓債權(quán)被第三人追奪的，不能實現(xiàn)合同權(quán)利時，SPV以向發(fā)起人請求返還受讓價款、并享有損害賠償權(quán)和解除合同的權(quán)利。
　　
　　二、SPV與原始債務(wù)人（承租人）之間的法律關(guān)系
　　
　　SPV通過資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同獲得了對發(fā)起人（出租人）所轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的所有權(quán)。由于這種資產(chǎn)更多地表現(xiàn)為應(yīng)收賬款（未實現(xiàn)的債權(quán)）,因此SPV往往成為原始債務(wù)人的新債權(quán)人。
　　
　　(一)SPV對原始債務(wù)人（承租人）所享有的權(quán)利
　　
　　1、請求權(quán)。當(dāng)原始債務(wù)人不履行基礎(chǔ)合同義務(wù)時，SPV有權(quán)通過訴訟方式請求法院強制原始債務(wù)人履行其在基礎(chǔ)合同項下的全部義務(wù)。
　　
　　2、受領(lǐng)權(quán)。當(dāng)原始務(wù)人履行其基礎(chǔ)合同義務(wù)時，SPV有權(quán)接受原始債務(wù)人的履行，并由此接受債務(wù)人履行債務(wù)而產(chǎn)生的利益。
　　
　　3、處分權(quán)。資產(chǎn)受讓人SPV處分自己依據(jù)資產(chǎn)（債權(quán)）轉(zhuǎn)讓合同所獲得的資產(chǎn)權(quán)利，包括免除或減少債務(wù)人履行基礎(chǔ)合同的權(quán)利，同意債務(wù)人延遲履行基礎(chǔ)合同義務(wù)的權(quán)利等。
　　
　　4、相應(yīng)的從權(quán)利。通常隨主權(quán)利一并轉(zhuǎn)讓給SPV的從權(quán)利還包括抵押擔(dān)保權(quán)、追索違約責(zé)任的損害賠償請求權(quán)等。
　　
　　（二）原始債務(wù)人（承租人）對SPV所享有的權(quán)利
　　
　　出租人（發(fā)起人）將其資產(chǎn)（債權(quán)）轉(zhuǎn)讓給SPV后，使得基礎(chǔ)合同的債務(wù)人原來享有的對出租人（發(fā)起人）的抗辯權(quán)和抵銷權(quán)延伸至SPV。
　　
　　1、原始債務(wù)人（承租人）對SPV的抗辯權(quán)
　　
　　抗辯權(quán)是對抗請求權(quán)或者否認(rèn)對方的權(quán)利主張的權(quán)利，抗辯權(quán)的作用是阻礙對方當(dāng)事人的請求權(quán)發(fā)生效力。我國《合同法》第79條至第83條對合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓問題作出了具體規(guī)定，并賦予了債務(wù)人的抗辯權(quán)。因此，在租賃資產(chǎn)證券化中，原始債務(wù)人對SPV抗辯權(quán)的存在，增大了資產(chǎn)證券化的風(fēng)險。因此，SPV在受讓資產(chǎn)（債權(quán)）時，就應(yīng)當(dāng)充分考慮其風(fēng)險，對所受讓的資產(chǎn)（債權(quán)）存在的抗辯權(quán)作出恰當(dāng)而合法的事先合同安排。
　　
　　2、原始債務(wù)人（承租人）對SPV的抵銷權(quán)
　　
　　抵銷權(quán)屬于債權(quán)的一種從權(quán)利，不能離開債權(quán)而獨立存在。在資產(chǎn)證券化中，承租人在接到出租人(發(fā)起人)發(fā)出的債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對SPV享有債權(quán)的，在該債權(quán)到期時，債務(wù)人可以向受讓人SPV主張抵銷。
　　
　　總結(jié)：
　　
　　鑒于目前我國尚沒有專門適用資產(chǎn)證券化的立法，因此，了解資產(chǎn)證券化法律關(guān)系的多重性和復(fù)雜性，分析并明確了SPV與出租人（發(fā)起人）,以及與承租人之間的法律關(guān)系，有利于我們把握資產(chǎn)證券化過程中的各個主要環(huán)節(jié)，以便根據(jù)不同的實施環(huán)節(jié)，根據(jù)相應(yīng)的法律規(guī)定而采取有效的法律風(fēng)險防范措施，保證租賃資產(chǎn)證券化規(guī)范而高效運轉(zhuǎn)和實現(xiàn)。
　　
　　案例分析：
　　
　　航空租賃業(yè)務(wù)是中航租賃租賃業(yè)務(wù)構(gòu)成的重要組成部分，占公司租賃資產(chǎn)規(guī)模40%的比重，也是中航租賃成立之初確立的戰(zhàn)略性和使命性業(yè)務(wù)，通過國際主流機型的租賃服務(wù)，市場化、專業(yè)化和集約化開展飛機租賃業(yè)務(wù)和實現(xiàn)飛機經(jīng)營性租賃業(yè)務(wù)，進而搭建國產(chǎn)民機的融資租賃和經(jīng)營性租賃平臺。
　　
　　項目
　　
　　為響應(yīng)我黨“創(chuàng)先爭優(yōu)”活動的號召，中航租賃領(lǐng)導(dǎo)班子在年初提出將“創(chuàng)先爭優(yōu)”的思想融入到租賃業(yè)務(wù)的實務(wù)操作中，不僅要在業(yè)務(wù)量上要有所突破，爭做行業(yè)先進，而且在租賃業(yè)務(wù)的結(jié)構(gòu)和模式上要有所創(chuàng)新，不斷提高公司的綜合實力和競爭力。圍繞公司這一業(yè)務(wù)開展的核心指導(dǎo)思想，中航租賃緊跟飛機租賃業(yè)務(wù)的創(chuàng)新步伐，快速拓展飛機租賃業(yè)務(wù)的新模式、新結(jié)構(gòu)，業(yè)務(wù)人員窮策窮力，于年底完成公司首單單機（SPV）租賃業(yè)務(wù)，為某公務(wù)航空公司成功融資租賃一架灣流G550公務(wù)機。該架飛機于2012年1月16日正式交付，1月19日晚調(diào)機回國，落地天津機場。
　　
　　SPV介紹
　　
　　特殊目的公司（SPV），又稱特殊項目載體，可就單筆租賃合同設(shè)立一個獨立的SPV公司，將單個項目項下單架或多架飛機作為租賃標(biāo)的物，實行單獨管理、單獨核算，不僅可以享受到保稅區(qū)或保稅港區(qū)的優(yōu)惠和扶持政策，而且可以有效隔離風(fēng)險，防范因單個項目的風(fēng)險導(dǎo)致公司的正常運營受損。
　　
　　單機（SPV）租賃方式起源于愛爾蘭和開曼群島，愛爾蘭通過較低的賦稅水平和綜合配套的金融服務(wù)，推進了航空租賃業(yè)的發(fā)展，致使愛爾蘭從上世紀(jì)60年代落后的農(nóng)業(yè)國一舉成為世界排名第六的金融強國。在國際上，單機（SPV）融資租賃業(yè)務(wù)已成為行業(yè)的成熟租賃業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)之一，航空承運企業(yè)通過SPV結(jié)構(gòu)緩解一次性支付資金的壓力，解決資金流動性的問題，享受稅收方面的政策優(yōu)惠，并降低企業(yè)的負(fù)債比率。
　　
　　項目難點
　　
　　本項目的操作難點在于國內(nèi)SPV公司注冊地點的選擇、項目結(jié)構(gòu)的設(shè)計、業(yè)務(wù)所涉及的法律事宜及項目操作時間緊促等一系列問題，由于首次操作缺乏經(jīng)驗，該項目的操作歷盡周折但最終圓滿完成。首先，中航租賃通過充分調(diào)研和對比國內(nèi)各大保稅區(qū)的優(yōu)惠政策，審慎選取天津東疆保稅港區(qū)為首單單機（SPV）租賃業(yè)務(wù)的落戶地點。東疆保稅港區(qū)給予在保稅港區(qū)設(shè)立的單機（SPV）租賃公司，在所得稅和營業(yè)稅方面均給予部分稅收返還，同時在飛機購買、融資渠道等方面也給予不同程度的政策優(yōu)惠，較上海外高橋和北京天竺保稅區(qū)的優(yōu)惠政策更為有效突出，正因其政策優(yōu)勢，目前東疆保稅港區(qū)已經(jīng)云集了工銀租賃、民生租賃、長江租賃和渤海租賃等十幾家大型金融租賃和融資租賃公司，已完成52架飛機租賃業(yè)務(wù)，飛機租賃資產(chǎn)達30億美元。
　　
　　其次，多次與相關(guān)主管部門組織會議，討論并解決項目操作過程中遇到的問題，一一解決飛機引進批文與租賃結(jié)構(gòu)不符、進口機電證的快速登記辦理、飛機進關(guān)承諾函的出具等具體問題。由于這些實務(wù)操作中遇到的管理部門較多，部分問題為東疆保稅港區(qū)未曾遇到的新問題，因此，為解決這些問題，公司抽調(diào)項目人員多次與相關(guān)管理部門協(xié)調(diào)，快速應(yīng)變，按時保質(zhì)圓滿地完成了該單租賃業(yè)務(wù)。再次，該單創(chuàng)新業(yè)務(wù)中涉及較多的法律事宜，諸如飛機所有權(quán)益的事先轉(zhuǎn)讓、與飛機供應(yīng)商達成賬戶共管協(xié)議及涉及的稅種、擔(dān)保等事項與常規(guī)租賃業(yè)務(wù)的區(qū)別，為此公司專門聘請了行業(yè)界的知名律師事務(wù)所，咨詢、協(xié)助和審核處理相關(guān)的法律文件，確保本項目的所有操作和相關(guān)文件合乎法律規(guī)定、合乎政策規(guī)范和管理部門的要求。
　　
　　項目優(yōu)勢
　　
　　本項目的操作對中航租賃日后開展飛機租賃業(yè)務(wù)具有較好的示范和指導(dǎo)意義，為公司飛機租賃業(yè)務(wù)尋求到新的創(chuàng)新結(jié)構(gòu)和解決途徑，尤其是在以下方面具有相較于普通融資租賃業(yè)務(wù)的明顯優(yōu)勢：
　　
　　第一，幫助承租人解決一次性繳納飛機稅款的資金壓力。我國針對小型飛機（空載重量25噸以下）進口征收關(guān)稅為5%，增值稅為17％，復(fù)合稅率高達22.85%。如果以經(jīng)營租賃方式從國外引進除關(guān)稅、增值稅外還包括6-10%的預(yù)提所得稅（根據(jù)出租方所在地不同，稅率不同）以及5%的營業(yè)稅。天津東疆保稅港區(qū)規(guī)定在其轄區(qū)內(nèi)注冊的租賃公司，境內(nèi)融資租賃飛機進口稅金可按照每期支付的租金進行分期繳納。
　　
　　第二，保障出租人的融資本金不被挪用，控制項目融資風(fēng)險。用保稅區(qū)SPV公司作為出租主體，承租人需將與飛機供應(yīng)商的飛機購買權(quán)益轉(zhuǎn)讓給SPV公司，由SPV公司向境外飛機供應(yīng)商全額支付飛機價款，有利于租賃公司防范承租人挪用融資本金的風(fēng)險，并有利于在飛機交付時即取得飛機的所有權(quán)。
　　
　　第三，可享受天津東疆保稅港區(qū)的稅收、政策優(yōu)惠。東疆保稅港區(qū)對在其轄區(qū)內(nèi)設(shè)立的租賃公司，營業(yè)稅和所得稅可享受差額征稅，并享受地方稅收部分“兩免三減半”的稅收優(yōu)惠政策。
　　
　　第四，單機租賃可起到風(fēng)險隔離的效果。單機（SPV）租賃模式可以起到有效的隔離風(fēng)險，通過設(shè)立特殊目的公司，每個項目公司只對應(yīng)一筆租賃合同，實行單獨管理、單獨核算。
　　
　　此單業(yè)務(wù)的成功操作，為中航租賃創(chuàng)建了操作飛機租賃業(yè)務(wù)的全新平臺，不僅為公司實現(xiàn)了飛機租賃業(yè)務(wù)的新突破，同時也為公司批量操作成熟機型探索出了新模式和新途徑，便于公司揚長避短，降低飛機融資成本，快速、集約式發(fā)展飛機租賃業(yè)務(wù)，也必將進一步提升公司在融資租賃業(yè)界的綜合競爭實力，推動航運金融、離岸金融業(yè)務(wù)的創(chuàng)新探索。
　　
　　資料來源：租賃視界、搏實資本、德衡律師集團（作者/曹巖）等