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　　第一部分：當地法律考量（Local Legal Considerations）

　　

　　開展跨境融資租賃業(yè)務最根本的考量是分析當地的法律環(huán)境，向當地富有經驗的律師的咨詢總是必不可少的。相關融資租賃業(yè)務的考量因素包括。

　　

　　其一、外資所有權和公司治理的限制；

　　

　　其二、當地的牌照規(guī)定；

　　

　　其三、目標國對可能提供給客戶的金融產品（Financing Products）的種類限制；

　　

　　其四、承租人無條件支付租金（ hell-or-high-water）條款在當地法律中是否可行；

　　

　　其五、出租人保護和行使其租賃設備所有權的能力，或者針對第三人或承租人出租人實現其租賃設備上第一位擔保物權的能力；

　　

　　其五、目標國的就業(yè)和勞動法；

　　

　　其六、隱私保護法律；

　　

　　其七、遵守本國出口控制和相關法律和規(guī)章；

　　

　　其八、其它相關法律（高利貸限制、反洗錢、合同是否用當地語言等）。

　　

　　具體展開如下，但需注意的是：在一些國家，如澳大利亞和加拿大，各省或州的法律也許差別很大。

　　

　　一、外資所有權和公司治理的限制（Foreign Ownership and Mangement Restrictions）

　　

　　在一些國家，當地法律禁止外資在從事租賃的公司中占有100%的股份。因而，外國公司必須和當地的公司或個人合作來操作融資租賃，合資企業(yè)（joint venture）最為常見。例如，印度（本地股份至少占25%），印尼（本地股份至少占25%），菲律賓（本地股份至少占40%）。這些本地股份規(guī)定有時比較含糊，在一些情況下，完全可以消弱它們對公司財務和治理影響。

　　

　　在一些國家，盡管沒有本地股份的規(guī)定，但有要求本地治理的規(guī)定。例如，在一些國家（包括奧地利、澳大利亞、印度、日本、南朝鮮、馬來西亞、新加坡和泰國），一個或兩個董事必須要求是當地居民或公民。在另一些國家，一半或大多數董事必須是當地人（包括阿根廷和文萊）。

　　

　　二、牌照規(guī)定（Licensing Requirements）

　　

　　在一些國家，開展租賃業(yè)務需要向政府機關申請牌照。例如，在巴西，需要向巴西中央銀行申請租賃牌照。其它需要牌照的國家（或地區(qū)）包括香港和波多黎各。有時，這些規(guī)定是敷衍的，僅需要填寫表格、按期更新和繳費。有時，取得和保持牌照是昂貴和嚴格的。例如，在巴西，租賃公司須符合最低的注冊資本規(guī)定、嚴格的經營準則和繁多的報告義務。

　　

　　在另外一些國家，租賃公司是否需要牌照取決于其提供的金融產品。例如，在墨西哥非受監(jiān)管的公司（non-regulated company）可以操作經營性租賃（operating lease），在當地稱為“純租賃”(pure lease)，區(qū)別于“融資租賃”(financial lease)。 純租賃和融資租賃的一個重要區(qū)別是承租人的期終選擇權。在墨西哥，純租賃包含期終的公平市場價值購買選擇權，但不會是固定價格的選擇權（無論這是名義價格或含有市場因素）。大多數法律專家認為，包含任何固定價格購買選擇權都會導致一個租約變?yōu)槿谫Y租賃，而融資租賃可能只有那些有牌照的、受監(jiān)管的融資租賃公司才可提供。同樣的牌照規(guī)范適用于其它拉美國家（如哥倫比亞、秘魯、委內瑞拉）。

　　

　　類似的牌照制度也存在于許多歐洲國家，特別是南歐。例如，在法國經營租賃通常是非受監(jiān)管的活動。然而，包含承租人固定價格購買選擇權的租賃（在租賃物用于商業(yè)時法語叫credit-bail,在用于消費叫l(wèi)ocation avec option d’achat）只能由受“法蘭西銀行”監(jiān)管的有牌照的公司提供。另外一些國家比利時、西班牙、意大利的牌照制度也或多或少參差不齊。不幸的是，盡管這些國家同為歐盟成員國，在一個國家具有合法牌照的融資租賃公司并不一定可以在另外的歐盟國家獲得牌照豁免。其中一些國家牌照規(guī)定的嚴格和對不符合規(guī)定的處罰是不容低估的。

　　

　　因許多歐盟國家有關牌照的規(guī)定不同，如何才能符合諸多國家的不同規(guī)定？一個解決方案是在歐盟境內通過一個受歐盟成員國中央銀行監(jiān)管的銀行來操作。根據《歐盟第二銀行規(guī)章》（EU's Second Banking Directive），只要符合條件，受歐盟成員國中央銀行監(jiān)管的銀行可以為在大多其它歐盟國家融資服務（包括租賃）“頒發(fā)通行證”，而不需要符合其它歐盟國家的規(guī)定（即跨境經營）。這種“頒發(fā)通行證”模式的細節(jié)不是本文討論的內容，但有幾點需要指出。首先，作為一個持牌銀行所涉的監(jiān)管規(guī)定繁多，一般比獲得另一個租賃牌照麻煩得多，任何不合規(guī)都可能會受到嚴厲處罰。其次，遵行歐盟各國實行的《歐盟第二銀行規(guī)章》的條件也不太容易，有時還會產生另外的問題（即，納稅問題）。

　　

　　三、金融產品的其它提供限制（Other Limitations on Financing Product Offerings）

　　

　　在一些國家，國外的租賃公司不可以合法得提供的某些金融產品，或者是因為產品本身的原因被禁止，或者外資融資租賃公司不可能得到所需的牌照或地位。

　　

　　四、可執(zhí)行性問題 （Enforceability Issues）

　　

　　在許多國家，其制定法沒有像美國《統一商法典》（Uniform Commercial Code）第2A章那樣對動產租賃（personal property leasing）作出規(guī)定。在多數情況下，當地法院參照合同法或不動產租賃(real property leasing)的法律來解釋租賃協議和決定租賃協議的可執(zhí)行性。在許多國家，承租人無條件支付租金（ hell-or-high-water）條款或者不可執(zhí)行或者由法院根據個案情況決定。這在大陸法系國家較常見，包括大多拉美國家和德國。在這些國家，如果出租人違約，或者（更為重要的是）如果租賃物有缺陷或不能達到廠家或賣方所說的質量標準，即使租約含有承租人無條件支付租金（ hell-or-high-water）條款，法院也會允許承租人停止支付租金和/或解除租約。這種風險很難控制，值得出租人在業(yè)務擴展時仔細衡量。

　　

　　在一些國家，承租人無條件支付租金（ hell-or-high-water）條款只在某些租賃中可執(zhí)行。例如，在具有英美法源遠的澳大利亞、新西蘭和若干其它亞太國家，如果一個租約含有承租人購買選擇權條款（大多情況下，甚至是公平市場價值的購買選擇權），該租約會被認為是分期付款購買合同（hire-purchase contract）。在以上一部分國家中，承租人無條件支付租金（ hell-or-high-water）條款在租賃合同中可執(zhí)行，在分期付款購買合同（hire-purchase contract）不可執(zhí)行。正因為此原因，在這些亞太國家中，租賃合同一般不包含承租人購買選擇權條款。

　　

　　另外賠償條款、自由轉讓條款、續(xù)約條款、違約和補償條款在有的國家也可能得不到執(zhí)行。所以，在做跨國租賃業(yè)務時，最好讓當地律師審查一下租賃合同，搞清楚那些條款在當地不可執(zhí)行，以便評估風險。

　　

　　五、抵押擔保和相關問題（Collateral Security and Related Issues）

　　

　　正如許多國家缺少如《統一商法典》第2A章規(guī)定的動產租賃制定法一樣，許多國家同樣缺少如《統一商法典》第9章規(guī)定的有擔保的交易。在租賃業(yè)務國際擴展決策中，非常重要的一件事情是了解出租人在多大程度上可以保護和行使其對租賃物的所有權和出租人在多大程度上可以取得和行使第一位的抵押物權或其它擔保物權。

　　

　　許多國家的法律體系類似美國，法律一般認可和保護出租人對租賃物的所有權和（或）允許出租人就融資財產行使第一位的抵押權。如加拿大的《動產擔保法》（Personal Property Security Acts）差不多就是以美國的《統一商法典》第9章為藍本。

　　

　　但在一些國家，或者因為缺少現行有效的動產擔保法律，或者因為當地法律體系的性質，就租賃的動產不可能取得可執(zhí)行的、第一位的擔保物權。有時候，這取決于所涉財產的類型。例如，在墨西哥能取得第一位擔保物權的唯一辦法是質押（pledge），而質押只能通過占有擔保物來實現，很顯然這對租賃物來說根本不可行。但飛機和輪船例外，它們適用抵押登記制度。對于在墨西哥的純租賃來說，如果承租人違約，出租人須通過普通的法律程序來回復租賃物的所有權，這種法律程序漫長而昂貴，而且所有權回復很少能確保成功。

　　

　　在一些因為缺少現行有效的動產擔保法律的國家，地方法律和慣例有時能部分地減少此種風險。還是以墨西哥為例，一般情況下，對于每期的租金承租人會簽署憑出租人指示支付的本票（promissory notes payable to the order of the lessor）。如果有一期租金未付，出租人可以啟動簡易法律程序（summary legal proceedings ）(區(qū)別于漫長的普通法律程序)向承租人收租金。在簡易法律程序下，出租人有權取得承租人的財產。

　　

　　最后，評估在目標國的法律下當承租人違約時出租人所能得到的動產擔保法上的救濟和其它相關救濟時，應該考慮到當地有關破產或倒閉的法律（local bankruptcy or insolvency law）規(guī)定。眾所周知，這些法律各國差別很大，會使出租人面臨額外的信用和擔保風險。

　　

　　六、就業(yè)和勞動法（Employment and Labor Laws）

　　

　　充分了解當地的就業(yè)和勞動法的性質和后果非常重要。在雇傭當地雇員之前，要詳細地與當地律師就雇傭和解雇當地雇員的法律義務探討交流。在許多情況下，這些義務往往和本國有很大不同，非?？赡茉黾庸境杀?。例如，在許多國家，雇傭員工意味著雇主有義務支付資金給政府發(fā)起來的退休/養(yǎng)老金計劃。這些規(guī)定千差萬別，可能產生意想不到的開支。

　　

　　在某些國家（如荷蘭、法國和德國），一旦雇員達到某一數量標準（法國是50人），當地法律規(guī)定要建立工會。在這些國家，幾乎所有雇主想要實行的任何有關就業(yè)環(huán)境的變化都需要事先和工會磋商（包括裁員、重組導致的雇主變化、業(yè)務性質改變、補償和福利變化等）。盡管各國規(guī)定不盡相同，但在某些時候沒有工會的同意雇主很難改變任何東西。

　　

　　另一個考量是當地法律對就業(yè)終止的規(guī)定。雖然美國存在一些解雇員工的限制（如反歧視法），但美國基本上是一個就業(yè)合同“自由”的國家。但在其他許多國家，情況有很大不同。在一些國家，雇主常要求就“不公平解雇”賠償（如愛爾蘭）。在這些有類似規(guī)定的國家，勞動法庭或類似機構可以審查雇主的解雇理由（雇員表現等），可能要求雇主支付非常高的遣散費。在一些國家（如日本）即使解雇一名表現很差的員工也絕非易事。

　　

　　七、隱私/資料保護法律（Privacy/Data Protection Laws）

　　

　　應該請教當地的律師當地隱私或資料保護的范圍和適用問題。這些法律常常調整涉及客戶和/雇員的機密信息的收集、處理、儲存、傳遞、分享和/或使用。例如，資料保護法尤禁止把客戶和雇員的信息跨境傳遞給沒有同等資料保護法的國家（即使接受方是傳遞方的關聯公司也不得例外）。因為美國基本沒有類似于歐盟國家那樣的資料保護法，所以麻煩來了，因為總部在美國的租賃公司一般希望能收到它歐洲子公司發(fā)來的這些信息，以便其審查全球信貸風險和評估雇員。

　　

　　美國政府為了在這方面支持美國公司，與歐盟磋商簽訂了所謂的《安全港協議》（safe-harbor agreement）。在此協議中，美國的公司可以自愿采用和公布一項符合歐盟隱私法規(guī)定的隱私政策，并向美國商務部登記。歐洲的公司也允許在合規(guī)的條件下與美國的“安全港”公司共享客戶和雇員的機密信息。

　　

　　隱私/資料保護法律在世界各地越來越盛行。除了在幾乎每個歐盟國家，類似法律也在阿根廷和澳大利亞實行。

　　

　　八、本國出口控制和相關法律法規(guī)（Export Control and Related Laws and Regulations）

　　

　　這包括：（1）有的法律規(guī)定國外的子公司須取得本國出口許可證書；（2）法律禁止同某些國家交易（例如，伊朗、古巴等）；（3）有關防止軍事武器技術擴散的法律。

　　

　　九、其它法律考量（Other Legal Considerations）

　　

　　除了上訴法律考量因素，準備在國外拓展業(yè)務的融資租賃公司應該和當地的律師就可能對當地融資租賃操作可能發(fā)生影響的大量其它當地法律的適用范圍深入探討。例如，有些國家的法律直接或間接地要求融資合同（或其它文件）應當使用當地的語言（例如印尼和加拿大魁北克?。Ｔ谟行﹪遥ɑ虻貐^(qū)），當地的商業(yè)慣例要求文件用當地語言書就（如：日本、南朝鮮、臺灣、中華人民共和國、大多拉丁美洲國家和許多歐洲國家）。

　　

　　值得注意的是，在一些非英語國家文件可以用英語書就而且有時也經常這樣做。但還是使用當地語言為好，因為在訴訟中，法官理解協議的時候要依靠法庭指定的翻譯。而這種翻譯質量往往參差不齊，法律條款很可能被翻譯得面目全非，造成法官理解的偏差。但很顯然，使用當地語言書就的文件，無論是法定與否，都 會增加額外的商業(yè)成本。

　　

　　其它的當地法律和規(guī)定也應被考慮，這取決于擬操作的租賃的性質（即，提供的金融產品、租賃物種類、設備再處置等），包括：

　　

　?。?）(限制)高利貸（usury）和類似的法律；

　　

　　（2）當地進出口控制和相關的法律法規(guī)；

　　

　　（3）消費者保護法和消費者種類披露的有關規(guī)定；

　　

　　（4）調整或限制清欠操作(debt collection)的法律；

　　

　　（5）反洗錢法(anti-money laundering)；

　　

　　（6）影響到設備翻修、再處置和處理的環(huán)保法和職業(yè)保健法。

　　

　　第二部分 稅務考量（Tax Considerations）

　　

　　拓張國際融資業(yè)務，稅務考量是非常重要的。在目標國往往面對諸多稅務制度。一般包括：收入所得稅(income taxes)、銷售/使用稅(sales/use taxes)、增值稅(value-added taxes)（有時稱為商品和服務稅，此處統稱增值稅）和各種就業(yè)稅(employment taxes)。每種稅都涉及各種登記規(guī)定和定期報告（或交表）規(guī)定。各種其它稅也常實行，包括個人財產稅（如日本）、資本稅（如新西蘭和愛爾蘭）和代扣所得稅（如巴西）。出租人必須了解這些稅，因為：

　　

　　一、遵守當地稅法經常需要投入相當大的資源，包括信息、會計制度、人力資源等。

　　

　　二、這種因遵守當地稅法而投入的資源成本加上納稅成本是一個價格制定的決定因素。

　　

　　因此，一個非常重要的事情是，必須明白根據當地法律和慣例哪些直接來自租賃交易的稅可以直接通過租賃協議由承租人承擔。大體來說，因為稅自身的性質，有關租賃設備的和租金支付的銷售/使用稅和增值稅直接由承租人承擔。其它直接來自租賃交易、個人財產稅等可能根據法律由出租人承擔。在一些情況下，這些稅可通過租賃協議由承租人補償，類似于美國。在另外一些國家，由于法律規(guī)定或地方慣例，這些稅不得由承租人補償，所以需要計算在出租人的定價決定因素中。同樣一件很重要的事情是，必須理解在當地的個人收入所得稅中，對于每種租賃類型是出租人還是承租人被當做租賃物件的所有人，且所有人享受何等納稅優(yōu)惠（如折舊扣除depreciation deductions）。

　　

　　三、出租人需要很好地了解當地稅務情況的另一個重要原因是，這有助于出租人決定在目標國以何種實體從事融資租賃（例如，在當地注冊公司、注冊分公司等）。

　　

　　在愛爾蘭，投資于有限公司的資本須繳納資本稅，但投資無限責任公司的資本無須納稅。類似地，在決定如何在目標國融資操作，稅法也是一個相關考慮，這在后面還會詳述。

　　

　　最后、目標國的稅法可能導致承租人對租賃產品的選擇偏好。例如，在許多亞太國家，租賃協議中很少含有承租人購買選擇權的條款，因為這會使租賃交易變?yōu)榉制谫徺I（hire-purchase），這會導致承租人提前承擔全部的增值稅（而在租賃中承租人在整個租期內只需每期按照租金支付增值稅）。

　　

　　第三部分：實體選擇和投資考量（Entity Choice and Funding Considerations）

　　

　　在許多情況下，上面歸納的法律考量決定了在國外從事融資租賃的法律實體的選擇。例如，為了取得巴西中央銀行的租賃牌照，申請人必須是一個巴西的股份公司（sociedade anonima）。如果牌照沒有如此要求，大多租賃公司還是愿意選擇有限責任公司來操作業(yè)務，以使公司所有者獨立于公司的債務。除此之外，當地納稅的考量也會消減某些法律實體選擇的優(yōu)勢。例如，在一些國家某些法律實體須納資本稅而另一些則不需要。

　　

　　在國外操作融資租賃業(yè)務選擇法律實體的另一個重要考量是，最終母公司（unltimate parent company）打算如何投資。一般來說，這涉及直屬母公司(immediate parent company)投資的股權投資（equity funding）、離岸債務投資（off-shore debt funding）（由直屬母公司或另一離岸關聯公司，或常常是二者共同投資）。這就引起如何納最少的稅來把股權資金和債務資金（包括利息支付）投入和提取出目標國。除了上述的可能繳納的資本稅，入境資金（inbound capital）很少被征稅。但出境股息分配（Outbound distributions）一般需要繳納股息預扣稅（dividend withholding tax）。在決定投入的資金量和直屬母公司的住所地時，對股息預扣稅的評估是必須的。有些時候，需要使用外資中介控股公司（intermediate foreign holding company）來操作。

　　

　　在考慮和操作國際租賃業(yè)務時，外匯風險（foreign exchange risk）也是一個需要考慮的因素。住所地在美國的一個租賃公司向它的海外子公司以美元投資，它希望以美元償還。當一筆美國資金投到海外子公司，海外子公司須兌換為當地貨幣使用，而卻須以美元償還，為了防止從借款日到還款日期間當地貨幣對美元貶值，借款的子公司會希望簽訂一個保值合同（hedging contracts）。但在某些時候，卻不可以簽訂保值合同（hedging contracts）。這就使得外匯的風險不能通過合同來控制，這需要在做出海外拓張時考慮進去。保值合同（hedging contracts）有時常常導致在當地納稅的不同，這也需要考慮。最明智的做法是，在籌劃海外租賃拓展時，咨詢富有經驗的稅務律師和財稅局的官員。

　　

　　結論：

　　

　　在做出海外租賃擴展的決定之前，徹底地分析當地的法律環(huán)境是最為重要的，但僅此還不夠。成功的關鍵是，要有一個具有各種專業(yè)背景（法律、稅務、融資、財政、操作、業(yè)務發(fā)展等）的富有經驗的團隊來事前分析和籌劃。

　　

　　來源：網絡轉載