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　　來源 | 隆安深圳律師事務所

　　

　　作者 | 北京市隆安(深圳）律師事務所律師、融資租賃與供應鏈金融專委會主任 黃恩霖

　　

　　2022年8月17日，廣東省地方金融監(jiān)督管理局（以下簡稱“省金融局”）公布了《廣東省融資租賃公司監(jiān)督管理實施細則》（以下簡稱《細則》）。由于廣東省是我國融資租賃交易活動最為活躍的省級行政區(qū)域之一，且我國融資租賃行業(yè)內(nèi)所俗稱的“頭部商租”中就有不少注冊地在廣東省范圍內(nèi)的，因此，可以預見的是，《細則》的出臺，將對我國融資租賃行業(yè)，尤其是對屬于廣東省內(nèi)的融資租賃公司未來的一系列經(jīng)營活動，必將產(chǎn)生深遠的影響。筆者認為，《細則》及其所規(guī)定的監(jiān)管規(guī)則，已經(jīng)且未來仍將持續(xù)構(gòu)成我國融資租賃行業(yè)監(jiān)管的重要組成部分。

　　

　　值得注意的是，《細則》在出臺前，曾經(jīng)歷了兩次征求意見（分別系2021年5月13日起的第一次征求意見，以及2021年11月19日起的第二次征求意見）。{注：兩次意見稿的區(qū)別和主要內(nèi)容，筆者已經(jīng)在所著的《關(guān)于廣東省<租賃細則（二次征求意見稿）>的解讀》和《關(guān)于<廣東省融資租賃公司監(jiān)督管理實施細則（征求意見稿）>的解讀》兩篇文章進行了較為詳盡的分析和說明，前述二文均已公開發(fā)表，歡迎讀者進行搜索、參考。}

　　

　　即從第一次征求意見稿公布之日起，至《細則》的正式公布，經(jīng)歷了一年多的時間。從這點上可以看到，作為制定機關(guān)的省金融局，對本省融資租賃行業(yè)的規(guī)管、治理工作，以及對《細則》這一重要的行業(yè)規(guī)范性文件的制定工作是高度重視的。

　　

　　從總體上看，《細則》的主要內(nèi)容基本與2021年11月19日發(fā)布的第二次征求意見（以下簡稱《二次意見稿》）是高度一致的，僅在《二次意見稿》的基礎(chǔ)上作出了少量的修訂。當前，恰逢《細則》正式發(fā)布之際，筆者特借本文，就《細則》的若干重要條款給出自己的理解，供各位同仁參考、批評！

　　

　　01

　　

　　理解與分析

　　

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　　1

　　

　　明確廣東省融資租賃協(xié)會的行業(yè)自律職責

　　

　　《細則》第六條規(guī)定：

　　

　　廣東省融資租賃協(xié)會依照法律法規(guī)和章程規(guī)定，發(fā)揮服務、協(xié)調(diào)、維權(quán)和行業(yè)自律作用，配合省級監(jiān)管部門開展理論研究、監(jiān)管評級、數(shù)據(jù)報送等工作，開展行業(yè)自律管理、人員培訓、糾紛調(diào)解等活動，引導融資租賃公司依法經(jīng)營、公平競爭。

　　

　　應當看到，各省、直轄市、自治區(qū)的融資租賃行業(yè)協(xié)會（以下簡稱“省級租賃協(xié)會”），在過去的實務中，作為溝通本地區(qū)融資租賃公司與地方金融監(jiān)管部門等有關(guān)政府部門之間的橋梁、紐帶，發(fā)揮了重要作用。但是，各地省級租賃協(xié)會的職責，卻并非均已得到有關(guān)地方金融監(jiān)管法規(guī)、規(guī)范性文件的明確。{注：（1）北京市地方金融監(jiān)督管理局曾于2020年4月7日發(fā)布了《北京市融資租賃公司監(jiān)督管理指引（試行）》（以下簡稱《北京租賃指引》），該文件的第44條規(guī)定：北京市租賃行業(yè)協(xié)會是北京市融資租賃行業(yè)自律組織，履行自律、協(xié)調(diào)、維權(quán)、服務等職責，引導融資租賃公司誠信經(jīng)營、公平競爭、穩(wěn)健運行。然而，《北京租賃指引》后于2021年7月15日被制定機關(guān)予以廢止。（2）《吉林省融資租賃公司監(jiān)督管理實施細則（試行）》第65條：地方金融監(jiān)管部門應加強融資租賃從業(yè)人員職業(yè)能力建設，對從業(yè)人員開展相關(guān)業(yè)務培訓，采取措施提高從業(yè)人員綜合素質(zhì)，培養(yǎng)一批具有較高專業(yè)能力的融資租賃人才。支持行業(yè)協(xié)會開展培訓、教材編寫、水平評測、經(jīng)驗推廣、業(yè)務交流等工作。加大對融資租賃理念和知識的宣傳與普及力度，不斷提高融資租賃業(yè)的社會影響力和認知度，為行業(yè)發(fā)展營造良好的社會氛圍。筆者以為，上述文件從側(cè)面規(guī)定了行業(yè)協(xié)會的工作范圍，但并未將“行業(yè)協(xié)會”明確為省級租賃協(xié)會。（3）《云南省融資租賃公司監(jiān)督管理實施細則（試行）》第三十九條：融資租賃行業(yè)協(xié)會是融資租賃行業(yè)的自律組織，是社會團體法人。依法成立的融資租賃行業(yè)協(xié)會按照章程發(fā)揮溝通協(xié)調(diào)和行業(yè)自律作用，履行協(xié)調(diào)、維權(quán)、自律、服務職能，開展行業(yè)培訓、理論研究、糾紛調(diào)解等活動，配合監(jiān)督管理部門，引導融資租賃公司誠信經(jīng)營、公平競爭、穩(wěn)健運行。上述規(guī)定，亦未將“融資租賃行業(yè)協(xié)會”明確為省級租賃協(xié)會。（4）《湖南省融資租賃公司監(jiān)督管理指引（試行）》第八條：根據(jù)行業(yè)發(fā)展需要，依法適時成立湖南省融資租賃行業(yè)協(xié)會，履行自律、協(xié)調(diào)、維權(quán)、服務等職責，引導全省融資租賃公司誠信經(jīng)營、公平競爭、穩(wěn)健運行。筆者理解，上述規(guī)定，系對將來可能成立的省級租賃協(xié)會，在規(guī)范性文件層面留下空間。上述規(guī)定，可以理解成系對（未來可能成立的）省級租賃協(xié)會的專門規(guī)定。}

　　

　　筆者認為，《細則》的上述規(guī)定，具有重大、積極的意義，主要包括以下兩個方面：

　　

　?。ㄒ唬?quán)責明確、有法可依。通過監(jiān)管法規(guī)的明確，廣東省融資租賃協(xié)會的職責、地位，便有法可依。事實上，筆者以為，這種明確具有授權(quán)的效力，即省金融局授權(quán)廣東省融資租賃協(xié)會在《細則》規(guī)定的范圍內(nèi)，履行相應的行業(yè)自律職能。#p#分頁標題#e#

　　

　　同時，也明確地對廣東省融資租賃協(xié)會與廣東省內(nèi)的其他社會組織、中介機構(gòu)進行區(qū)分。也就是說，相較于廣東省內(nèi)的其他社會組織、中介機構(gòu)而言，廣東省融資租賃協(xié)會的行業(yè)自律職能、地位，得到了《細則》的明確規(guī)定。

　　

　?。ǘ┟鞔_自律職能的定義?！都殑t》第六條對廣東省融資租賃協(xié)會的自律職能進行了規(guī)定。行業(yè)協(xié)會自律,廣義地說就是行業(yè)協(xié)會的自我管理,是行業(yè)協(xié)會實行行業(yè)自治的本質(zhì)要求,它貫穿于行業(yè)協(xié)會存在和發(fā)展的全過程。{注：趙海（上海市開發(fā)區(qū)協(xié)會常務副會長）：《呼吁國家層面對行業(yè)協(xié)會自律管理的職能進行立法》，2020年4月14日，發(fā)表于互聯(lián)網(wǎng)：https://mp.weixin.qq.com/s/8NFfDByMK-vzFgrc3Ie9jw。}而要使行業(yè)協(xié)會更好地發(fā)揮自律職能,通過相關(guān)法規(guī)、規(guī)范性文件以明確其自律職能，則格外重要。

　　

　　筆者認為，《細則》的上述規(guī)定，也是對銀保監(jiān)《融資租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法》（以下簡稱《暫行辦法》）的細化體現(xiàn)?！都殑t》對廣東省融資租賃協(xié)會的職能、地位予以明確，有利于廣東省融資租賃協(xié)會今后相關(guān)自律管理工作的開展。具體而言，《細則》明確了廣東省融資租賃協(xié)會的自律職能，即依法發(fā)揮服務、協(xié)調(diào)、維權(quán)和行業(yè)自律作用，開展理論研究、人員培訓、糾紛調(diào)解等活動。同時《細則》也強調(diào)廣東省融資租賃協(xié)會配合省級監(jiān)管部門開展監(jiān)管評級、數(shù)據(jù)報送等工作，引導依法經(jīng)營，公平競爭。

　　

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　　關(guān)于融資租賃公司登記注冊的有關(guān)規(guī)定

　　

　　《細則》的第八條保留了《二次意見稿》中關(guān)于市級監(jiān)管部門就公司注冊（融資租賃公司的注冊）與市場監(jiān)管部門進行會商時，應當參考申請者的“發(fā)展戰(zhàn)略、展業(yè)模式是否清晰明確，盈利模式是否可持續(xù)”這一情況的有關(guān)規(guī)定。筆者以為，上述規(guī)定具有重大意義，具體來說，有以下幾點：

　　

　　第一，監(jiān)管部門將對擬設立的融資租賃公司之發(fā)展戰(zhàn)略、展業(yè)模式等的合理性進行“實質(zhì)性審查”。

　　

　　實務中，部分投資人設立融資租賃公司的目的，是存在多樣性的。部分投資人設立融資租賃公司，其目的可能并不一定是為了持續(xù)經(jīng)營一個融資租賃公司，而是可能是出于其他目的：比如，對于某些懷有投機目的的投資人而言，若其注冊成立融資租賃公司的目的，系企圖在成立融資租賃公司后，再以將其所持有之該融資租賃公司的股權(quán)進行對外轉(zhuǎn)讓的方式，實現(xiàn)“殼”的買賣的，則該等交易活動，就屬于不具有清晰明確的展業(yè)模式的、盈利模式不可持續(xù)的情形；又比如，某些企圖獲取所謂“金融全牌照”的投資人，其注冊成立融資租賃公司的目的，僅系為了實現(xiàn)“齊備”類“金融機構(gòu)”的“牌照”，其并不具有開展融資租賃業(yè)務的展業(yè)規(guī)劃、人員、行業(yè)知識儲備或行業(yè)優(yōu)勢的，就可能被監(jiān)管部門認為系不具有清晰明確的展業(yè)模式的、盈利模式不可持續(xù)的情形。

　　

　　第二，地方金融監(jiān)管部門關(guān)注新成立的融資租賃公司，其盈利模式是否可持續(xù)。

　　

　　結(jié)合行業(yè)經(jīng)驗和慣例，筆者猜測，監(jiān)管部門可能會綜合各類情形來判斷擬設立融資租賃公司的盈利模式是否可持續(xù)，主要有：擬開展的主營業(yè)務，是否符合我國法律法規(guī)的規(guī)定及是否屬于國家或本省所鼓勵開展的業(yè)務類型；擬開展的業(yè)務收益水平；合理情形下，擬設立的融資租賃公司能否取得融資、融資的種類或性質(zhì)，以及能夠獲取的融資的成本情況等。

　　

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　　對外包/出讓資質(zhì)的禁止性規(guī)定

　　

　　《細則》第十二條保留了《二次意見稿》中關(guān)于禁止本省融資租賃公司開展“外包涉自然人客戶業(yè)務的信用審查等核心業(yè)務”的規(guī)定。

　　

　　筆者以為，該規(guī)定在一定程度上，亦是對《暫行辦法》第五條的重申?！稌盒修k法》第五條以羅列式且不加以“兜底條款”的方式，規(guī)定了我國融資租賃公司可以開展的業(yè)務范圍。換言之，融資租賃公司開展了不屬于《暫行辦法》第五條所里范圍內(nèi)的業(yè)務，該業(yè)務即不具有合規(guī)性。

　　

　　此外，《暫行辦法》第八條也賦予了地方金融監(jiān)管部門在其職權(quán)范圍內(nèi)，增設融資租賃公司的禁止性業(yè)務種類或范圍?！都殑t》的上述禁止性規(guī)定，也落實了《暫行辦法》第八條的規(guī)定，細化、明確了關(guān)于《暫行辦法》第八條所規(guī)定的之“省、自治區(qū)、直轄市（以下簡稱省級）地方金融監(jiān)管部門禁止開展的其他業(yè)務或活動”。

　　

　　筆者以為，《細則》的上述新增內(nèi)容，是針對實務中存在的，部分融資租賃公司因自身并不雇傭合理數(shù)量的員工，且（或）實際上也并不由其自身開展融資租賃業(yè)務相關(guān)工作（但是相關(guān)交易所涉融資租賃法律關(guān)系、資金流或許是建立在該等融資租賃公司與承租人之間的），而是通過第三方經(jīng)營各項業(yè)務活動，包括實際由第三方開展融資租賃業(yè)務開拓、開展進行風險審查等。這種情形，也就構(gòu)成了《細則》中所規(guī)定的“外包”。實際上，這種“外包”，或多或少地，是一種出借融資租賃公司資質(zhì)、主體資格的違規(guī)行為。#p#分頁標題#e#

　　

　　對于前述外包、出讓融資租賃公司資質(zhì)的行為，不僅本省《細則》予以了明確的禁止。其他地區(qū)的地方金融監(jiān)管部門（如，上海市），也存在有類似的、禁止性的規(guī)定。{注：《上海市融資租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法》第二十二條：融資租賃公司不得開展下列業(yè)務或活動：（一）非法集資、吸收或變相吸收存款；（二）發(fā)放或受托發(fā)放貸款；（三）與其他融資租賃公司拆借或變相拆借資金；（四）通過網(wǎng)絡借貸信息中介機構(gòu)、各類地方交易場所、非持牌資產(chǎn)管理機構(gòu)、私募投資基金等機構(gòu)，以資產(chǎn)證券化、資產(chǎn)管理計劃、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓（含債權(quán)或收益權(quán)轉(zhuǎn)讓）等方式，直接或間接向社會公眾融資（依法開展的股權(quán)融資，以及國家及本市另有規(guī)定的情形除外）；（五）出借、出租融資租賃經(jīng)營資質(zhì)；（六）以暴力或其他非法手段催討債務或處置租賃物；（七）法律法規(guī)、行業(yè)監(jiān)管制度禁止開展的其他業(yè)務活動。}

　　

　　不僅如此，應當看到，隨著《網(wǎng)絡安全法》《數(shù)據(jù)安全法》《個人信息保護法》《征信業(yè)務管理辦法》等關(guān)于數(shù)據(jù)合規(guī)、安全、保護等方面的法律、法規(guī)、部門規(guī)章及規(guī)范性文件的陸續(xù)出臺，我國數(shù)據(jù)法律體系將逐漸健全。作為開展個人客戶業(yè)務的融資租賃公司來說，由于其取得了個人客戶的信息，則其在不同程度上，就可能成為有關(guān)數(shù)據(jù)法體系下的責任主體。其若將取得的個人客戶信息，轉(zhuǎn)移、傳輸至第三方，則相應的數(shù)據(jù)合規(guī)風險也是較大的。來自數(shù)據(jù)法的數(shù)據(jù)合規(guī)義務及其合規(guī)風險，是未來對融資租賃行業(yè)，尤其是對主要從事個人客戶業(yè)務的融資租賃公司來說，是一個值得加以重視的問題。

　　

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　　明確審慎級業(yè)務的范圍

　　

　　《細則》第十三條保留了《二次意見稿》中關(guān)于本省融資租賃公司應當審慎開展的業(yè)務或活動的有關(guān)規(guī)定?！都殑t》規(guī)定：

　　

　?。ㄒ唬﹩为氶_展或與網(wǎng)約車平臺、汽車服務公司等第三方合作開展終端客戶實際為自然人的批量業(yè)務。批量業(yè)務是指在1個自然年度內(nèi)，相關(guān)業(yè)務開展次數(shù)或業(yè)務涉及自然人承租人數(shù)量累計超過10筆（個），其中大多數(shù)業(yè)務涉及的單一租賃物的轉(zhuǎn)讓價款低于人民幣50萬元，且交易結(jié)構(gòu)相同或者相似的。

　　

　?。ǘ┡c商業(yè)銀行或其他金融組織合作開展租金貸及其他具有相似功能的業(yè)務。租金貸是指融資租賃合同簽訂后，由商業(yè)銀行向承租人提供貸款（專門用于償還融資租賃合同項下的租金）, 由承租人向商業(yè)銀行根據(jù)借貸合同的約定履行還款義務的信貸類產(chǎn)品。

　　

　　以上業(yè)務應遵循合法合規(guī)、風險可控、各方權(quán)責明晰的原則審慎開展，監(jiān)管部門應重點予以關(guān)注，必要時可采取更加嚴格的監(jiān)管措施。

　　

　　省金融局于2021年5月13日所出臺的第一次征求意見稿（以下簡稱《一次意見稿》）中曾規(guī)定有“未識別全業(yè)務鏈風險、鎖定合法、真實、閉環(huán)的還款機制的情況下”的規(guī)定。后《二次意見稿》中將前述規(guī)定予以了刪除?！都殑t》保留了《二次意見稿》中的修訂，將批量業(yè)務的概念，作出了較為嚴密的定義。

　　

　　不僅如此，《細則》還明確禁止本省融資租賃公司與商業(yè)銀行開展租金貸或者類似的交易，并且對租金貸作出了定義。根據(jù)筆者的相關(guān)業(yè)務經(jīng)驗，實務中，租金貸這類的產(chǎn)品，多見于汽車融資租賃等單筆業(yè)務所涉租金金額較小的業(yè)務中，其承租人也多為自然人，交易頻率一般也是較高的。因此，涉及租金貸的融資租賃業(yè)務，往往也同時屬于《二次意見稿》中所規(guī)定的“批量業(yè)務”。

　　

　　最后，《細則》第十四條還規(guī)定，對于開展上述業(yè)務的融資租賃公司，地方金融監(jiān)管部門將重點予以關(guān)注。筆者在此建議存在及未來將要開展類似業(yè)務的融資租賃公司，關(guān)注可能發(fā)生的、更重的合規(guī)義務，對照自身的經(jīng)營活動，予以相應的整改、調(diào)整。

　　

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　　關(guān)于租賃物范圍的相關(guān)規(guī)定

　　

　　首先，《一次意見稿》曾規(guī)定：“適用于融資租賃交易的租賃物為權(quán)屬清晰、真實存在且能夠產(chǎn)生收益的固定資產(chǎn)（含附屬按照固定資產(chǎn)入賬的無形資產(chǎn)）。另有規(guī)定的除外。”后《二次意見稿》對前述內(nèi)容予以了修訂，《細則》保留了《二次意見稿》的內(nèi)容，具體如下：

　　

　　適用于融資租賃交易的租賃物為權(quán)屬清晰、真實存在且能夠產(chǎn)生收益的固定資產(chǎn)，國家及我省另有規(guī)定的除外。

　　

　　融資租賃公司應當合法取得租賃物的所有權(quán)，不得接受已設置抵押、權(quán)屬存在爭議、無處分權(quán)、已被司法機關(guān)查封、扣押的財產(chǎn)或所有權(quán)存在瑕疵的財產(chǎn)作為租賃物。

　　

　　我們認為，《二次意見稿》和《細則》刪除原《一次意見稿》中之“（含附屬按照固定資產(chǎn)入賬的無形資產(chǎn)）”的這一表述是正確的。會計上，固定資產(chǎn)入賬的規(guī)則，是明確、清晰的，本不需要對固定資產(chǎn)進行更多的解釋、說明。而且在實務中，由于不同融資租賃公司從業(yè)人員的財務知識、水平，各有不相同，這就難免會發(fā)生，部分從業(yè)人員不能準確理解固定資產(chǎn)在入賬時財務上的處理規(guī)則的情況。若監(jiān)管法規(guī)中添加了原《一次意見稿》的上述內(nèi)容，反而可能會造成行業(yè)內(nèi)不必要的理解障礙。#p#分頁標題#e#

　　

　　其次，對于《細則》第十四條第二款的內(nèi)容，筆者認為：首先，在法律層面，若出租人未依法取得租賃物的所有權(quán)，則標的交易所涉合同的性質(zhì)，一般難以構(gòu)成融資租賃合同。其次，《細則》在監(jiān)管層面，規(guī)定了“不得接受已設置抵押、權(quán)屬存在爭議、無處分權(quán)、已被司法機關(guān)查封、扣押的財產(chǎn)或所有權(quán)存在瑕疵的財產(chǎn)作為租賃物”，突出了租賃物對租金債權(quán)的擔保功能。

　　

　　最后，筆者也關(guān)注到，《細則》上述條款中的“無處分權(quán)”這一規(guī)定。筆者認為，前述規(guī)定或許是對業(yè)內(nèi)較為常見的，融資租賃公司之間（或金融租賃公司與融資租賃公司之間）所開展的，包含有對租賃物多重買賣的轉(zhuǎn)租賃交易（業(yè)內(nèi)稱為“雙回租”、“轉(zhuǎn)租賃”、“轉(zhuǎn)回租”及“多重買賣型轉(zhuǎn)租賃”，以下簡稱為“多重買賣型轉(zhuǎn)租賃”），從租賃物權(quán)屬存在瑕疵的維度{注：筆者認為，即使從融資租賃公司之間不得拆借資金的維度，“多重買賣型轉(zhuǎn)租賃”也同樣存在合規(guī)性風險。}、在合規(guī)性層面給出了否定性的意見。

　　

　　原因是，在“多重買賣型轉(zhuǎn)租賃”中，第二重“售后回租”的承租人（即第一重“售后回租”的出租人），并無租賃物的處分權(quán)能（或者說其對租賃物的處分權(quán)能不能完整（假設其能夠依法取得租賃物的所有權(quán)的））。這一觀點，也已經(jīng)得到了相關(guān)司法實踐的肯定。{注：參見上海金融法院(2021)滬74民終323號《民事判決書》}也因此，本省融資租賃公司若在《細則》實施后，繼續(xù)開展“多重買賣型轉(zhuǎn)租賃”的，或許存在較大的合規(guī)性風險。

　　

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　　關(guān)于關(guān)聯(lián)交易的相關(guān)規(guī)定

　　

　　《細則》關(guān)于融資租賃公司開展關(guān)聯(lián)交易的有關(guān)內(nèi)容，與《一次意見稿》和《二次意見稿》均存在較大的差異。

　　

　　可以看到，無論是《一次意見稿》{注：《一次意見稿》的相關(guān)內(nèi)容：融資租賃公司在對承租人為關(guān)聯(lián)企業(yè)的交易進行表決或決策時，與該關(guān)聯(lián)交易有關(guān)聯(lián)關(guān)系的人員應當回避，但承租人為融資租賃公司唯一股東或該交易與所有股東均有關(guān)聯(lián)關(guān)系時可免于回避，但該股東不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害融資租賃公司利益。}，還是《二次意見稿》{注：《二次意見稿》的內(nèi)容：融資租賃公司在對承租人為關(guān)聯(lián)企業(yè)的交易進行表決或決策時，利益相關(guān)人員應當回避。當承租人為融資租賃公司唯一股東、該交易與所有股東或與股東（大）會、 董事會的授權(quán)機構(gòu)的所有人員均有關(guān)聯(lián)關(guān)系時可免于回避，但不得損害融資租賃公司或非關(guān)聯(lián)方股東利益。}，均對實務中常見的“承租人為融資租賃公司唯一股東或該交易與所有股東均有關(guān)聯(lián)關(guān)系”或“承租人為融資租賃公司唯一股東、該交易與所有股東或與股東（大）會、董事會的授權(quán)機構(gòu)的所有人員均有關(guān)聯(lián)關(guān)系時”的交易活動（以下簡稱“內(nèi)部業(yè)務”），在關(guān)聯(lián)方的回避問題上，予以相應的豁免性規(guī)定。

　　

　　而然，上述針對內(nèi)部業(yè)務的豁免性規(guī)定，最終無法呈現(xiàn)在《細則》上?！都殑t》第二十條采用了與《暫行辦法》第十三條完全一致的規(guī)定。{注：《融資租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法》第十三條：融資租賃公司應當建立關(guān)聯(lián)交易管理制度，其關(guān)聯(lián)交易應當遵循商業(yè)原則，獨立交易、定價公允，以不優(yōu)于非關(guān)聯(lián)方同類交易的條件進行。融資租賃公司在對承租人為關(guān)聯(lián)企業(yè)的交易進行表決或決策時，與該關(guān)聯(lián)交易有關(guān)聯(lián)關(guān)系的人員應當回避。融資租賃公司的重大關(guān)聯(lián)交易應當經(jīng)股東（大）會、董事會或其授權(quán)機構(gòu)批準。融資租賃公司與其設立的控股子公司、項目公司之間的交易，不適用本辦法對關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管要求。}

　　

　　《公司法》等有關(guān)法律法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定確立了一整套公司發(fā)生關(guān)聯(lián)交易時的回避制度。關(guān)聯(lián)交易回避制度，是為了解決實際控制人、決策層（主要是指董事會）、管理層利用關(guān)聯(lián)關(guān)系，損害公司或小股東利益的問題。這一制度常見于金融機構(gòu)、上市公司的公司治理制度及相關(guān)監(jiān)管法規(guī)中。《暫行辦法》第十三條也將這一制度確定為融資租賃公司在公司治理、業(yè)務決策、內(nèi)部控制上的合規(guī)義務。

　　

　　之所以《細則》最終采納了目前的規(guī)定，筆者猜測，可能是由于原《一次意見稿》和《二次意見稿》的有關(guān)內(nèi)容，缺乏上位法的依據(jù)。

　　

　　正如筆者在《關(guān)于廣東省<租賃細則（二次征求意見稿）>的解讀》一文中所述，我國部分國有融資租賃公司因其公司治理結(jié)構(gòu)、人事制度等方面的現(xiàn)實情況，導致其在實務中（尤其是在開展內(nèi)部業(yè)務過程中）往往存在大量的關(guān)聯(lián)交易{注：詳見黃恩霖：《關(guān)于廣東省<租賃細則（二次征求意見稿）>的解讀》，2021年11月21日，首發(fā)于廣東省融資租賃協(xié)會微信公眾號}，并且公司業(yè)務的集中度相對較高。因此，或許是為了試圖解決本省國有融資租賃公司的現(xiàn)實困難，《一次意見稿》和《二次意見稿》才規(guī)定了上述的豁免性條款的內(nèi)容。對此，可以看出省金融局對于行業(yè)實際情況的細致、全面的掌握。并且，筆者也高度贊揚省金融局在解決行業(yè)實際困難的過程中所付出的巨大努力和嘗試。#p#分頁標題#e#

　　

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　　本省融資租賃公司未來合規(guī)體系建設的重點之一：客戶投訴機制

　　

　　《細則》規(guī)定保留了《二次意見稿》中關(guān)于融資租賃公司應當建立健全投訴和糾紛處理機制的規(guī)定。同時也規(guī)定，融資租賃公司應當建立客戶信息保護制度，在業(yè)務開展過程中對客戶信息不得過度采集，不得非法收集、使用、買賣、提供或公開。

　　

　　筆者認為，上述規(guī)定將構(gòu)成本省融資租賃公司新的合規(guī)義務。本省融資租賃公司應當比照該等合規(guī)義務，審視其是否已經(jīng)建立了諸如“糾紛處理機制”、是否存在有效的“公示投訴電話及其他投訴方式”，能否實現(xiàn)“對客戶投訴妥善處理并及時反饋”、是否建立有“客戶信息保護制度”等。

　　

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　　關(guān)于報告義務的修訂

　　

　　《細則》第三十一條規(guī)定：融資租賃公司應當建立重大事項報告制度。下列事項發(fā)生后應當在5個工作日內(nèi)向省、市級監(jiān)管部門報告。報送工作依托省地方金融組織非現(xiàn)場監(jiān)管系統(tǒng)進行（如事項發(fā)生較頻繁，可于每月初5個工作日內(nèi)批量報告上月度有關(guān)情況）。

　　

　?。ㄒ唬┍炯殑t第十三條涉及的審慎經(jīng)營業(yè)務或活動；

　　

　?。ǘ┍炯殑t第二十條涉及的重大關(guān)聯(lián)交易；

　　

　?。ㄈ﹩喂P金額超過凈資產(chǎn)10%的重大債務；

　　

　?。ㄋ模﹩喂P金額超過凈資產(chǎn)20%的對外擔保等或有負債；

　　

　?。ㄎ澹┏^凈資產(chǎn)10%的重大損失或賠償責任；

　　

　?。┤我还蓶|所持公司5%以上股權(quán)被質(zhì)押、凍結(jié)、司法拍賣、托管、設定信托或者被依法限制表決權(quán)；

　　

　?。ㄆ撸┕颈还窘?jīng)營異常信息，或公司及其法定代表人、董事、監(jiān)事或高級管理人員被行政處罰；

　　

　　（八）無正當理由連續(xù)或在1個會計年度內(nèi)斷續(xù)累計3個月未營業(yè)；

　　

　?。ň牛说念~超過公司凈資產(chǎn)10%的重大待決訴訟、仲裁；（30-10%）

　　

　?。ㄊ┦〖壉O(jiān)管部門規(guī)定需要報告的其他情況。

　　

　　綜合《細則》本條的內(nèi)容來看，筆者認為，相較于《二次意見稿》的內(nèi)容，《細則》加強了對本省融資租賃公司的報告義務。筆者建議本省融資租賃公司應當對《細則》的上述變化加以重視和掌握。

　　

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　　結(jié)語與展望

　　

　　筆者以為，省金融局通過制定和出臺《細則》，清晰地回應了當下行業(yè)內(nèi)所關(guān)注的很多問題，表明了自身的監(jiān)管傾向、態(tài)度，也在一定程度上，解決了一些本省融資租賃行業(yè)所關(guān)注的問題。在此，作為參與了《一次修訂稿》及《二次修訂稿》研討、論證工作的法律專業(yè)人士之一，筆者特借本文，對省金融局的相關(guān)負責同志所懷之行業(yè)責任感，致以誠摯的感謝和贊賞。筆者也相信，伴隨著《細則》和未來其他本省關(guān)于地方金融組織監(jiān)管領(lǐng)域的地方法規(guī)、規(guī)章或規(guī)范性文件的出臺，本省融資租賃公司的監(jiān)管環(huán)境、政策傾向、行業(yè)活動、自律管理等等方面，正在邁入一個嶄新的時代，讓我們大家共同期待和努力！